【正文】 四、行政行為的效力行政行為具有公定力行政主體的行政行為一經(jīng)做出，不論其實質(zhì)上是否合法，都具有被推定為有效而要求所有機關(guān)、組織或者個人予以尊重的一種法律效力。行政行為具有確定力 有效成立的行政行為，具有不可變更（改變）力――非法不得隨意變更或撤銷，和不可爭辯力。行政行為具有約束力 行政行為成立后，其內(nèi)容對有關(guān)人員或組織產(chǎn)生的法律上的約束效力。行政行為具有執(zhí)行力 行政行為生效后，行政相對方必須自覺履行相應(yīng)行政行為所確定的義務(wù)，如拒絕履行或拖延履行，有關(guān)行政主體可以依法采取強制措施，或者依法申請人民法院強制執(zhí)行行政行為的內(nèi)容。 理解執(zhí)行力必須明確以下幾點：1) 行政行為具有執(zhí)行的效力并不等于所有行政行為都必須“執(zhí)行”2) 行政行為具有執(zhí)行的效力，并不意味著行政行為在任何情況下都必須強制執(zhí)行3) 行政行為具有執(zhí)行的效力，也并不是行政行為成立后，就必須立即予以執(zhí)行。五、行政行為的基本范疇（一）成立含義：行政行為的成立，是指行政行為的做出或者形成。成立要件（1）主體要件：必須是擁有行政職權(quán)或有一定的行政職責(zé)的國家行政機關(guān)，或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織，或者行政機關(guān)委托的個人或組織。（2）主觀要件：行為主體有憑借國家行政權(quán)利產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關(guān)系的意圖，并有追求這一效果的意思表示。（3）客觀要件：行為主體在客觀上有行使行政職權(quán)或履行（或應(yīng)當(dāng)履行）行政職責(zé)的行為。（4）功能要件：行政主體實施的行為能直接或間接導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消（二）生效含義：對于行政機關(guān)而言，成立生效的時間一致，行政機關(guān)從做出決定時就有遵守的義務(wù)；對于相對方而言，行政行為為對方知曉時才能開始生效。生效規(guī)則因兩者之間的時間差而產(chǎn)生。生效規(guī)則：種類含義實際操作適用對象即時生效行政行為一經(jīng)做出即具有效力當(dāng)場做出，立即生效緊急情況下所做出的需要立即實施的行為受領(lǐng)生效行政行為須為相對方受領(lǐng)，才開始生效行政機關(guān)告知相對方，無論其同意與否特定人為行為對象，一般采用送達(dá)方式公告生效行政機關(guān)將行政行為的內(nèi)容采取公告或宣告等有效形式，使相對方知悉內(nèi)容后生效公告、布告、通告、無限廣播、電視播放等有效形式難以具體確定的相對方，包括不特定的多數(shù)人和具體相對方但住所不明確等。附條件生效行政行為的生效有一定的期限或其他條件，條件滿足時生效（三）合法行政行為的合法要件主體要件：行政行為的主體合法――行政機關(guān)、人員和委托均合法權(quán)限要件：事項、地域、時間管轄權(quán)的限制，手段、程度、條件和委托權(quán)限的限制內(nèi)容要件：符合法律、法規(guī)的規(guī)定 符合法定幅度、范圍 行政行為的內(nèi)容必須明確具體 行政行為的內(nèi)容必須適當(dāng) 行政行為必須公正、合理程序要件：必須符合與該種行政行為性質(zhì)相適應(yīng)的程序要求 必須符合程序的一般要求（四）無效和可撤銷無效的要件：1）行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形 2）行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為 3）行政主體受脅迫做出的行政行為 4）行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪 5）沒有可能實施的行政行為無效的法律后果：1）行政相對方可不受該行為約束，不履行該行為為之確定的任何義務(wù)并不承擔(dān)法律責(zé)任。 2）行政相對方可在任何時候請求有權(quán)國家機關(guān)宣布該行為無效 3）有權(quán)國家機關(guān)可在任何時候宣布該相應(yīng)行政行為無效 4）行政行為被宣布無效后，行政主體通過該行為從行政相對方出所獲取的一切均應(yīng)返還給相對方，義務(wù)應(yīng)取消，損失應(yīng)賠償，權(quán)益應(yīng)收回。撤銷的要件：1）行政行為合法要件缺損 2）行政行為不適當(dāng)撤銷的法律后果：1）使行為自始至終失去法律效力，但根據(jù)社會公益的需要或行政相對方是否存在過錯等情況，撤銷可僅使行政行為自撤銷之日起失效。 2）若行政行為的撤銷是因為行政主體的過錯，而依社會公益的需要又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為做出之日起，那么由此造成相對方的一切實際損失應(yīng)由行政主體予以補償。 3）如果行政行為的撤銷是因為行政相對方的過錯，或行政主體與相對方共同的過錯所引起，行政行為的撤銷效力通常應(yīng)追溯到行為做出之日并追究相應(yīng)責(zé)任。（五）行政行為的廢止廢止條件：1）行政行為所依據(jù)的法律法規(guī)等經(jīng)有權(quán)機關(guān)依法修改廢止或撤銷，相應(yīng)的行政行為如繼續(xù)實施則與新法抵觸。 2）國際、國內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢發(fā)生重大變化，原行政行為存在將阻礙社會發(fā)展，甚至給國家造成損失。 3）行政行為已完成既定目標(biāo)任務(wù)，沒有存在必要。廢止的法律后果：1）效力自廢止之日失效 2）行政行為的廢止若是因為法律修改或形勢變遷，且此種廢止給行政相對方的合法利益造成比較大的損失，行政主體應(yīng)予以補償。課堂討論：1）鹽城醫(yī)療教育制度的改革 2）高校游門票收取問題第二節(jié) 抽象行政行為（制定行政規(guī)范行為）216。 概念：動態(tài)——是指國家行政機關(guān)針對不特定的人和不特定的事制定具有普遍約束力 的行為規(guī)則的行為。 靜態(tài)——是指國家行政機關(guān)針對不特定的人和不特定的事制定的具有普遍約束力的行為規(guī)則，包括行政法規(guī)、行政規(guī)章和其它具有普遍約束力的決定、命令等。216。 特征：對象的普遍性 效力的普遍性和持續(xù)性 準(zhǔn)立法性 不可訴性分類：行政立法行為 ――制定行政法律的行為 ――制定行政規(guī)章：部門規(guī)章 地方規(guī)章 其他行政行為一、行政立法行為概念：國家行政機關(guān)依照法定程序和權(quán)限制定行政規(guī)章的活動性質(zhì)：行政性和立法性的結(jié)合（1）行政立法的行政性質(zhì)：立法主體是具有一定權(quán)限的國家行政機關(guān) 所調(diào)整的對象主要是行政管理事務(wù)及與其密切相關(guān)的事務(wù) 立法的根本目的是實施和執(zhí)行權(quán)力機關(guān)制定的法律，實現(xiàn)行政管理職能（2）行政立法的立法性質(zhì)：是有權(quán)行政機關(guān)代表國家以國家名義創(chuàng)制法律規(guī)范的活動 行政立法所制定的行為規(guī)則屬于法的范疇，具有法的基本特征 行政立法必須遵循相應(yīng)的立法程序課堂老師觀點：1）行政行為和立法行為的爭論，其背后實際上是對立法職能的理解問題――誰來立法？2）立法本應(yīng)是全國人大，但是現(xiàn)在出現(xiàn)行政立法，是不是行政機關(guān)也擁有了立法的職能？3）我們現(xiàn)在生活在行政潮流時代，行政權(quán)深入到社會生活的各個方面，因此對于社會突顯出來的各種問題最為敏感。在現(xiàn)代社會行政機關(guān)分享立法是有一定的時代合理性。推薦《對行政立法權(quán)的憲法學(xué)思考》王磊于中外法學(xué)上發(fā)表 4）行政機關(guān)不但分享立法職能，而且分享司法職能：社會發(fā)展矛盾加劇，法院無法承擔(dān)越重職責(zé)，需適合機關(guān)予以分擔(dān)。分類： 按照主體不同 中央行政立法――國務(wù)院行政法規(guī)和國務(wù)院部門規(guī)章 地方行政立法――省級、省會市、較大市人民政府頒布行政規(guī)章 按照內(nèi)容不同 執(zhí)行性的立法（絕大多數(shù)）：不得超出上級規(guī)范性文件所規(guī)定的事項之外 補充性的立法：帶有創(chuàng)設(shè)性，有很大的能動性。對國家頒布的法律可以有限制的突破。 試驗性立法：一般稱作“暫行條例”“暫行規(guī)定” 按照權(quán)力來源 一般授權(quán)立法：行政機關(guān)直接按照憲法和組織法規(guī)定的職權(quán)制定法規(guī)和規(guī)章的活動 特別授權(quán)立法：依據(jù)特定法律法規(guī)授權(quán)或者依據(jù)國家權(quán)力機關(guān)或上級國家行政機關(guān)通過專門決議的委托，制定規(guī)范性法律文件行為。原則：依法立法：立法權(quán)限的明確，處理好中央和地方的管轄關(guān)系 民主立法：開放，涉及民生利益 1）概念：行政機關(guān)依照法律規(guī)定進行行政立法時，應(yīng)通過各種方式聽取各方面的意見，保證民眾廣泛的參與行政立法。2）包括以下幾方面內(nèi)容：a) 行政立法草案應(yīng)當(dāng)提前公布，并附議立法說明，以便人民充分發(fā)表意見b) 將聽取意見作為立法的必經(jīng)環(huán)節(jié)和法定程序c) 要向人民公布對立法意見的處理結(jié)果d) 要正式公布已通過的行政立法文件，對直接涉及公民權(quán)利義務(wù)的行政立法應(yīng)特別規(guī)定實施時間e) 設(shè)置專門的行政立法咨詢機關(guān)和咨詢程序，對特別重要的行政立法進行專門咨詢，并作為必經(jīng)程序f) 違反民主立法原則的行政立法應(yīng)當(dāng)視為無效。 科學(xué)立法：專家治國、技術(shù)官僚程序（2001年文件）1）立項：編制有指導(dǎo)性的行政立法的五年計劃和年度計劃。2）起草：對列入計劃的，需要制定的行政法規(guī)和規(guī)章，由人民政府各主管部門分別草擬法案。216。 行政法領(lǐng)域的一大進步：將聽取意見列入程序之一，并且提出可以舉行聽證會，對聽證會的程序等作了一系列說明。216。 聽取意見可以采取書面征求意見、座談會、論證會、聽證會等多種形式。對于直接涉及公民利益的某些重要的行政法規(guī)和規(guī)章草案，應(yīng)當(dāng)進行公開討論，廣泛聽取人民群眾、專家和利害關(guān)系人的意見。216。 聽證會依照下列程序組織：i. 公開舉行，在舉行前30日公布時間、地點和內(nèi)容ii. 參加聽證會的有關(guān)機關(guān)、組織和公民對起草的規(guī)章，有權(quán)提問和發(fā)表意見iii. 應(yīng)當(dāng)制作筆錄，如實記錄發(fā)言人的主要觀點和理由iv. 起草單位應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究聽證會上反映的意見老師評論：重要問題，誰掌握起草權(quán)，誰的利益就更容易被體現(xiàn)3）審查：由政府法制機構(gòu)行使4）通過/決定5）簽署與公布6）備案：是必經(jīng)程序但沒有發(fā)揮法律效力。備而不審，檔案館的作用。 備案的法律意義在于：有利于加強對行政法規(guī)和行政規(guī)章的監(jiān)督管理，有利于行政法律規(guī)范本身的內(nèi)部統(tǒng)一和協(xié)調(diào)，也有利于社會主義法治的統(tǒng)一。監(jiān)督1）監(jiān)督機關(guān)：①權(quán)力機關(guān)：全國人大、地方人大等 事實上，到現(xiàn)在沒有出現(xiàn)過撤銷任何行政法規(guī)、規(guī)章的情況。 ②行政機關(guān)：上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)，上級可以撤銷和改變下級違法或不適當(dāng)?shù)囊?guī)章。 ③人民法院：人民法院享有審理行政案件、裁決行政爭議的權(quán)限。在審理過程中，就要確定行政立法是否合法有效。 注：人民法院沒有撤銷行政立法的權(quán)力，但是可以不予適用，這也是對行政立法的有效監(jiān)督形式，并且通過具體的審判活動維護了法治的統(tǒng)一性。2）重構(gòu)法院監(jiān)督設(shè)想：法院司法審查權(quán)崔卓蘭 于立深《行政規(guī)章研究》吉林人民出版社2002年版3）監(jiān)督形式：事前監(jiān)督：針對授權(quán)立法 事后監(jiān)督：審查行政立法行為，既可針對一般授權(quán)立法，又可針對特別授權(quán)立法第二階段討論：立法回避問題二、其他立法行為（其他規(guī)范性文件）概念：是指各級各類國家行政機關(guān)為實施法律，執(zhí)行政策，在法定權(quán)限內(nèi)制定的除行政法規(guī)和規(guī)章之外的具有普遍約束力的決定、命令及行政措施等。特點：主體的廣泛性各級各類，范圍廣泛 效力的多層級性與從屬性 規(guī)范性：不可自主規(guī)定法律后果，不可自我設(shè)定強制手段（因此不屬于行政立法）制定其他規(guī)范性文件的現(xiàn)狀和問題1) 宏觀上存在著某些混亂2) 越權(quán)情況嚴(yán)重（上下級之間，同級之間更加嚴(yán)重）3) 內(nèi)容與上一級規(guī)范性文件不相符，甚至出現(xiàn)抵觸4) 制定時不以法律、法規(guī)、規(guī)章為依據(jù)5) 在制定程序上沒有遵循必要的程序和規(guī)則完善：權(quán)限——針對什么事件，是否越權(quán) 程序——發(fā)文件應(yīng)該舉行聽證會；對于文件不服可以提出復(fù)議。 行政規(guī)范方面 書：葉必豐amp。周佑勇 《行政規(guī)范研究》法律出版社 監(jiān)督：行政監(jiān)督，各級人民政府發(fā)現(xiàn)抵觸有權(quán)撤銷和改變 司法監(jiān)督，審查行政機關(guān)具體行政行為的合法性的同時審查其依據(jù)的文件第三節(jié) 具體行政行為（行政處理行為）一、行政處罰行為P221（一）基本原理概念：行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民法人或者其他組織所實施的一種行政制裁。 主體：行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的其他行政主體 對象：作為向?qū)Ψ降墓?、法人或其他組織 前提：向?qū)Ψ綄嵤┝诉`反行政法律規(guī)范的行為 本質(zhì)：以懲戒違法為目的的具有制裁性的具體行政行為行政處罰與相關(guān)概念的區(qū)別 （1）行政處罰與行政處分 行政處罰行政處分主體范圍享有行政處罰權(quán)的行政主體受處分的公務(wù)員所在機關(guān)或上級機關(guān)或行政監(jiān)察機關(guān)制裁對象違反行政法律規(guī)范的相對人行政機關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的公務(wù)員采取形式警告、罰款、行政拘留、責(zé)令停產(chǎn)等警告、記過、記大過等明確的六種行為性質(zhì)外部行政行為，以行政管轄關(guān)系為基礎(chǔ)內(nèi)部行政行為，以行政隸屬關(guān)系為前提所以法律法規(guī)有關(guān)行政管理的法律規(guī)范有關(guān)行政機關(guān)工作人員或國務(wù)院的法律規(guī)范救濟途徑申請復(fù)議或行政