【導(dǎo)讀】企業(yè)管理方面資源 螈肆羋螞袁袈膄蟻薀肄肀蝕蚃袇葿蠆裊膂蒞蚈羇羅芁蚈蚇膁膇蚇蝿羃蒅蚆袂腿莁螅羄芇螄蚄膇膃莁螆羀腿莀羈芅蒈荿蚈肈莄莈螀芄芀莇袂肆膆莆羅衿蒄蒅蚄肅莀蒅螇?mèng)缕O蒄罿肅節(jié)蒃蠆袆膈蒂螁膁蕆蒁袃羄莃蒀羆膀艿葿蚅膅蕿螈膈肁薈袀羈荿薇薀膆蒞薆螂聿芁薅襖芅膇薄羆肇蒆薄蚆袀莂薃螈肆羋螞袁袈膄蟻薀肄肀蝕蚃袇葿蠆裊膂蒞蚈羇羅芁蚈蚇膁膇蚇蝿羃蒅蚆袂腿莁螅羄芇螄蚄膇膃莁螆羀腿莀羈芅蒈荿蚈肈莄莈螀芄芀莇袂肆膆莆羅衿蒄蒅蚄肅莀蒅螇?mèng)缕O蒄罿肅節(jié)蒃蠆袆膈蒂螁膁蕆蒁袃羄莃蒀羆膀艿葿蚅膅蕿螈膈肁薈袀羈荿薇薀膆蒞薆螂聿芁薅襖芅膇薄羆肇蒆薄蚆袀莂薃螈肆羋螞袁袈膄蟻薀肄肀蝕蚃袇葿蠆裊膂蒞蚈羇羅芁蚈蚇膁膇蚇蝿羃蒅蚆袂腿莁螅羄芇螄蚄膇膃莁螆羀腿莀羈芅蒈荿蚈肈莄莈螀芄芀莇袂肆膆莆羅衿蒄蒅蚄肅莀蒅螇?mèng)缕O蒄罿肅節(jié)蒃蠆袆膈蒂螁膁蕆蒁袃羄莃蒀羆膀艿葿蚅膅蕿螈膈肁薈袀羈荿薇薀膆蒞薆螂聿芁薅襖芅膇薄羆肇蒆薄蚆袀莂薃螈肆羋螞袁袈膄蟻薀肄肀蝕

　　

【正文】 會(huì)。諸如此類的情況下，如果董事長(zhǎng)不能履行召集職責(zé)，那么則應(yīng)當(dāng)按照如下規(guī)定召集股東會(huì)。第一在公司章程規(guī)定的情況下，由章程指定的副董事長(zhǎng)召集并主持董事會(huì)；第二由過(guò)半數(shù)的董事推舉一名董事主持董事會(huì)；第三如果沒(méi)有設(shè)立董事會(huì)則由執(zhí)行董事召集并主持；第四董事會(huì)或執(zhí)行董事不能或不履行的，由監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事召集、主持；第五如果按照上述方式均不能召集、主持股東會(huì)的，由代表十分之一以上表決權(quán)的股東召集和主持股東會(huì)會(huì)議。 二、通 知股東會(huì)召開方式違法。在解決了股東會(huì)召集問(wèn)題后，就要解決如何通知全體股東參加股東會(huì)的問(wèn)題。如果由于通知的方式、程序、及內(nèi)容不當(dāng)，往往會(huì)導(dǎo)致股東會(huì)召開不能或無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)。但是，按照現(xiàn)行《公司法》，只是原則規(guī)定需要提前十五天通知股東，但是對(duì)于由誰(shuí)通知、如何通知、通知方式、如何視為通知到達(dá)等均沒(méi)有作出細(xì)致的規(guī)定，這主要是由于公司具有個(gè)體特殊性，因此這些細(xì)節(jié)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由各個(gè)公司在公司章程中規(guī)定。但是，據(jù)律師所知，很多公司并沒(méi)有在公司章程中細(xì)化這些細(xì)節(jié)，一旦出現(xiàn)股東不和導(dǎo)致股東會(huì)無(wú)法召開，才發(fā)現(xiàn)自己即使有理但也無(wú)計(jì)可 施。因此，對(duì)于股東會(huì)這種對(duì)公司具有極為重要作用的會(huì)議一定要有充分的重視，須知往往是“細(xì)節(jié)決定成敗”。律師建議可以在公司章程中細(xì)化如下：第一規(guī)定由召集人或者股東或者某個(gè)部門負(fù)責(zé)通知全體股東召開會(huì)議；第二股東應(yīng)當(dāng)記載自己的通信地址、電話、電子郵件或聯(lián)系方式，向該地址或聯(lián)系方式發(fā)出通知即可視為收到通知；第三通知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括會(huì)議召開時(shí)間、地點(diǎn)、會(huì)議議程等。如果對(duì)通知方式細(xì)化則可避免由于通知違法而導(dǎo)致的股東會(huì)決議無(wú)效情形出現(xiàn)。 三、股東缺席股東會(huì)人數(shù)不足及表決程序違法導(dǎo)致股東會(huì)決議違法。股東會(huì)的核心功能是對(duì)公司重大 事項(xiàng)的表決權(quán)，特別是在股東不和，或者公司經(jīng)營(yíng)陷入困境的時(shí)候，對(duì)公司發(fā)展走向及經(jīng)營(yíng)決策更需要及時(shí)作出股東會(huì)決議。但是，在這種公司不正常情況下，必然有部分股東拒絕參考公司股東會(huì)，那么在股東缺席的情況下如何表決呢？《公司法》僅規(guī)定了股東會(huì)由全體股東組成。但由股東出席比例達(dá)到多少才股東會(huì)才能有效召開，公司法并未規(guī)定。而是把這個(gè)權(quán)力交給了公司股東，因此公司章程應(yīng)當(dāng)對(duì)股東會(huì)的最低出席人數(shù)以及最低表決比例作出規(guī)定。但是需要特別注意的是，在決定公司重大事項(xiàng)，如修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解 散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。除了以上重大事項(xiàng)的其他事項(xiàng)，公司章程可自行規(guī)定通過(guò)比例，一般規(guī)定二分之一以上表決權(quán)通過(guò)的居多。當(dāng)然在公司章程中，在不違反法律規(guī)定的前提下，根據(jù)公司實(shí)際情況，對(duì)公司事項(xiàng)行使何種通過(guò)方式，表決權(quán)通過(guò)方式，或以參加人數(shù)過(guò)半通過(guò)方式，以及表決代表的持股比例作出明確的規(guī)定，如是否召開股東會(huì)會(huì)議、股東出席會(huì)議所要求的比例、決議通過(guò)表決權(quán)的比率等。 四、可以不按照出資數(shù)額來(lái)行使表決權(quán)。在普通人的意識(shí)中，表決權(quán)就是誰(shuí)出錢誰(shuí)說(shuō)了算，或者誰(shuí)出錢多誰(shuí)說(shuō)了算。其實(shí)， 這種按照出資額來(lái)行使表決權(quán)的方式只是普遍推行的一種方式罷了，并不是絕對(duì)必須按照出資份額來(lái)行使表決權(quán)。按照現(xiàn)行《公司法》也可以實(shí)行“按照股東人數(shù)行使表決權(quán)”，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)規(guī)定如果無(wú)法形成表決的處理方式。 五、規(guī)定股東會(huì)無(wú)法表決的特殊表決權(quán)或者解決方式。在律師的法律實(shí)踐中，由于公司股東股權(quán)設(shè)置不合理就較為容易產(chǎn)生股東會(huì)無(wú)法表決的情況，一是出資額旗鼓相當(dāng)，比如只有兩個(gè)股東，各占 50％，那么如果發(fā)生糾紛需要表決，則只有股東完全同意方可表決通過(guò)，此時(shí)則容易陷入股東會(huì)表決的僵局。二是公司股東人數(shù)較多，而股份比例都較小，但 是股東在章程中設(shè)定了較高的表決比例，由于數(shù)個(gè)股東意見不一，很難達(dá)成符合表決比例要求的通過(guò)票，股東大會(huì)無(wú)法形成決策，形成股東會(huì)的僵局。這種表決障礙或者股東會(huì)僵局一旦形成，則會(huì)導(dǎo)致公司無(wú)法運(yùn)營(yíng)，股東的權(quán)益、企業(yè)的權(quán)益受到損害。如果股東會(huì)長(zhǎng)期不能達(dá)成任何企業(yè)管理方面資源 表決事項(xiàng)則將使得公司陷入困境。因此，為了避免這種情況，一是在設(shè)立時(shí)就要合理的設(shè)置股權(quán)比例或者表決權(quán)比例，消除隱患。二是在公司章程中要規(guī)定形成這種局面時(shí)的解決辦法，可以約定由一方行使單方表決權(quán)，或者可以解散公司。 六、出現(xiàn)股東會(huì)決議無(wú)效后可申請(qǐng)法院撤銷股東會(huì)決議。按 照我國(guó)法律，股東會(huì)決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的自始無(wú)效，最常見的是股東會(huì)決議以低于代表三分之二以上表決權(quán)通過(guò)了公司修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散、變更公司形式的決議。再者，導(dǎo)致股東會(huì)決議無(wú)效的情況還包括：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程等情形。按照《公司法》規(guī)定如果出現(xiàn)股東會(huì)決議無(wú)效，則“股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷”。 十、公司董事法律規(guī)定 如果說(shuō)公司股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，那么公司 董事會(huì)則是公司的的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。因此在公司的具體經(jīng)營(yíng)管理中，董事會(huì)具有非常重要的作用。按照現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，除較小的有限責(zé)任公司可以設(shè)執(zhí)行董事外，公司都需要設(shè)置董事會(huì)，根據(jù)股東會(huì)的授權(quán)來(lái)管理公司日常事務(wù)。因此，董事會(huì)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)對(duì)公司就極為重要。但是在實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)由于董事會(huì)意見分歧而導(dǎo)致董事會(huì)無(wú)法有效表決?；蛘哂捎诙聲?huì)成員拒絕出席而出現(xiàn)董事會(huì)喪失功能的狀況。如果出現(xiàn)上述情況，對(duì)于公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)是極為不利的。 根據(jù)法律規(guī)定，董事會(huì)成員由股東會(huì)選舉或委派，不少公司的董事是由股東自行擔(dān)任，這使董事會(huì)與股東會(huì)有一定的 相通性。如果董事由于對(duì)公司管理決策產(chǎn)生分歧，也將會(huì)導(dǎo)致股東會(huì)產(chǎn)生矛盾。因此，及時(shí)化解董事會(huì)矛盾就顯得極為重要了。主要方式有下面幾種： 一、董事會(huì)人數(shù)盡量確定為單數(shù)以便于表決。 按照公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為 3 到 13 人，股份有限公司董事會(huì)成員為 5 到 19 名。從這個(gè)規(guī)定看，并沒(méi)有規(guī)定公司董事會(huì)不能為雙數(shù)。因此，如果公司董事由股東委派，而股東的出資額相當(dāng)且股東人數(shù)是雙數(shù)，則董事成員也是雙數(shù)。在這種情況下，董事會(huì)表決就可能出現(xiàn)贊成和反對(duì)票數(shù)相同。對(duì)此的解決辦法是盡量避免形成雙數(shù)董事的董事會(huì)。 二、董事不出席 董事會(huì)導(dǎo)致董事會(huì)無(wú)法表決的情況。即使董事會(huì)成員為單數(shù)，但是如果一名或數(shù)名股東因故沒(méi)有出席董事會(huì)，那么也可能導(dǎo)致董事會(huì)無(wú)法表決。因此，應(yīng)當(dāng)在公司章程中約定，一是董事會(huì)不出席的應(yīng)當(dāng)委托其他人代行董事職權(quán)；二是董事既不委托又不表態(tài)的，則視為其認(rèn)可董事會(huì)決議，防止出現(xiàn)董事會(huì)效率低下。 三、董事會(huì)成員意見分歧而導(dǎo)致董事會(huì)功能喪失。在實(shí)踐中，常見的董事會(huì)糾紛就是董事會(huì)成員由于對(duì)公司經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)意見不一，而無(wú)法達(dá)成一致意見。對(duì)此，一是在公司章程中對(duì)董事會(huì)表決程序進(jìn)行修訂，可以采取過(guò)半表決權(quán)；二是如果分歧意見較大，無(wú)法進(jìn)行表決 ，可以通過(guò)召開臨時(shí)股東會(huì)對(duì)董事人選進(jìn)行調(diào)整后再表決。 十一、從保護(hù)中小股東利益角度看監(jiān)事會(huì)的作用 監(jiān)事會(huì)是由全體監(jiān)事組成的、對(duì)公司業(yè)務(wù)活動(dòng)及會(huì)計(jì)事務(wù)等進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)，是在股東大會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下，與董事會(huì)并列設(shè)置，對(duì)董事會(huì)和總經(jīng)理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內(nèi)部組織。監(jiān)事正如名稱所言是履行監(jiān)督事務(wù)。但是，在我國(guó)公司運(yùn)行過(guò)程中，監(jiān)事會(huì)往往流于形式，大股東隨意操控公司，侵犯公司及股東利益的情況屢有發(fā)生。如果公司的實(shí)際出資人不實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)，或者公司股東人數(shù)眾多的情況下，由于實(shí)際出資人或者中小股東無(wú)法通過(guò)擔(dān)任董事、企業(yè)高管 來(lái)直接參與公司管理，那么監(jiān)事會(huì)將是維護(hù)公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)，制約抗衡董事、企業(yè)高管職權(quán)侵犯公司權(quán)益，保護(hù)小股東利益的重要機(jī)構(gòu)。因此，現(xiàn)行《公司法》大大加強(qiáng)了對(duì)監(jiān)事會(huì)職責(zé)行使的規(guī)定，中小股東或者公司的實(shí)際控制人完全可以通過(guò)擔(dān)任監(jiān)事的方式來(lái)監(jiān)督企業(yè)管理方面資源 大股東的行為，重要的方式及需要注意的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)如下： 一、監(jiān)事會(huì)組成不符合法律規(guī)定 （一）監(jiān)事會(huì)人數(shù)不合法?！豆痉ā返谖迨l有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。因此，設(shè)立監(jiān)事會(huì)必須設(shè)置三名以上或 三名監(jiān)事。 （二）監(jiān)事身份不合法。一般公司往往忽略了法律對(duì)監(jiān)事身份的限制，監(jiān)事都是選擇由公司董事、高級(jí)管理人員兼任監(jiān)事，這些都是違反《公司法》的行為?！豆痉ā返谖迨l規(guī)定：“監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一”，“ 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事”。因此，小股東如果無(wú)法獲得董事的地位，也無(wú)法在企業(yè)獲得財(cái)務(wù)、經(jīng)營(yíng)等高級(jí)管理職務(wù)，則可以通過(guò)職工代表的身份獲得監(jiān)事地位來(lái)獲得監(jiān)督權(quán)。 （三）監(jiān)事會(huì)主席的產(chǎn)生需要選舉。按照《公司法》第五十二條規(guī)定：“監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人 ，由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生”。由于監(jiān)事會(huì)主席負(fù)責(zé)召集監(jiān)事會(huì)，而監(jiān)事會(huì)主要履行監(jiān)督職責(zé)，因此，監(jiān)事會(huì)主席的職位權(quán)限職責(zé)也是非常重要的。中小股東可以通過(guò)選舉來(lái)爭(zhēng)取獲得監(jiān)事會(huì)主席的職位。 二、監(jiān)事會(huì)主席的作用沒(méi)有充分發(fā)揮 按照法律規(guī)定，監(jiān)事會(huì)主席具有較多職責(zé)和權(quán)限，特別是在監(jiān)事會(huì)監(jiān)督職能的發(fā)揮上具有重要作用。但是在實(shí)踐中，公司監(jiān)事會(huì)的職能被整體弱化，或者被大股東及