國際民事訴訟與國際商事仲裁法律適用比較研究-資料下載頁
2025-06-22 04:16本頁面
【正文】 視為同意按照本仲裁規(guī)則進行仲裁。但當(dāng)事人另有約定且仲裁委員會同意的，從其規(guī)定?！边@一修改顯示了我國涉外仲裁制度“非國內(nèi)化”的發(fā)展趨向。而三類合同強制適用中國法的硬性規(guī)定適用于國際商事仲裁與仲裁程序規(guī)則“非國內(nèi)化”的傾向極不和諧?！ 〉谌?，國際商事仲裁以民間性、自愿性為基礎(chǔ)，當(dāng)事人選擇以仲裁方式解決爭議的初衷之一就是不愿受到過多的法律制約。在解決三類合同爭議的各個環(huán)節(jié)中，實體法的適用至關(guān)重要，直接決定了當(dāng)事人的命運，倘若國際商事仲裁實體法的適用與國際民事訴訟實體法的適用毫無二致，何以體現(xiàn)仲裁與訴訟的區(qū)別？因此，在國際商事仲裁中強制適用《合同法》第126條第2款似與仲裁制度的性質(zhì)及當(dāng)事人選擇以仲裁方式解決爭議的初衷不符?！ 」P者從事國際私法教學(xué)與研究及仲裁實踐多年，盡管在審理涉及中外合資、中外合作糾紛的仲裁案件中無例外地適用中國法律，但對于三類合同在國際商事仲裁中一律適用中國法的理論依據(jù)一直存在疑慮，筆者曾向多位學(xué)界與仲裁界同行請教，每次都會引起熱烈的討論，這驅(qū)使筆者不揣淺陋，對這一敏感問題提出一孔之見，希望拙文能夠起到拋磚引玉的作用，引發(fā)對該問題的深入研究。筆者的這一研究純屬學(xué)理探討，不當(dāng)之處敬請批評、指正?！ ⒖嘉墨I： [1]參見朱克鵬著《國際商事仲裁的法律適用》，法律出版社1999年4月第1版?！ 2]參見丁偉主編《沖突法論》，法律出版社1996年9月第1版，第324－325頁?！ 3]Peter Nygh： Choice of Forum and Law in International Commercial Arbitration， Klumer 1997，. [4]英國1996年《仲裁法》第7條規(guī)定：除非當(dāng)事人另有約定，不應(yīng)以一項協(xié)議無效、不存在或失效為由，將構(gòu)成該協(xié)議一部分的仲裁協(xié)議視為無效、不存在或失效。 [5]A. Redfern and M. Hunter， Law and Practice of International Commercial Arbitration （ .，1991）。， 轉(zhuǎn)引自朱克鵬前引書第62頁?！ 6]有關(guān)仲裁程序法與仲裁程序規(guī)則的區(qū)別詳見韓健著《現(xiàn)代國際商事仲裁法的理論與實踐》，法律出版社2000年修訂版第248－249頁?！ 7]Dicey and Morris： The Conflict of Laws （12th， ed.， 1993）。 . [8]除上述《瑞士聯(lián)邦國際私法》分別規(guī)定合同之債的法律適用原則與國際商事仲裁的法律適用原則外，美國1971年《沖突法重述》（第二次）第八章合同部分在立法模式上區(qū)分商事仲裁與一般合同的法律適用，第186條、第188條規(guī)定了合同之債準(zhǔn)據(jù)法確定的原則，第218條規(guī)定商事仲裁的準(zhǔn)據(jù)法?！ 9]Dicey and Morris： The Conflict of Laws （12th， ed.， 1993）。 [10]參見朱克鵬前引書第139－142頁?！ 11]see . Dore， Theory and Practice of Multiparty Commercial Arbitration （1990）。 [12]參見韓健前引書第295－296頁。 [13]see M. Blessing， The New International Arbitration Law in Switzerland（1988）5 J. I. A.， ， . 轉(zhuǎn)引自朱克鵬前引書第152頁。 [14]參見韓健前引書第145－147頁?！ 15]see Award of August 23， 1958， Saudi Arabia v. Arabian American Oil Co.， 27 International Law Reports， 1963， . [16]see Petrolium Development（Trucial Coast）Ltd. v. The Shaikh of Abu Dhabi， 1 International and Comparative Law Quarterly，1952， . [17]參見韓健前引書第309－313頁；李雙元主編《國際經(jīng)濟貿(mào)易法律與實務(wù)新論》，湖南大學(xué)出版社1996年出版，第424－426頁?！ 18]參見韓健前引書第314－316頁?！ 19]1989年《瑞士聯(lián)邦國際私法典》第132條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在侵害事件發(fā)生后任何時候約定適用法院地法?！痹摋l文在侵權(quán)行為法律適用領(lǐng)域率先引入了意思自治原則，但當(dāng)事人所選擇的法律僅限于法院地法?！ 20]參見朱克鵬前引書第126－127頁；高菲《談?wù)勚俨冒讣姆蛇m用》，載《仲裁與法律通訊》1998年2月，第27頁?！ 21]參見韓德培主編《國際私法新論》，武漢大學(xué)出版社1997年出版，第745頁。 [22]引自高菲前引文第26－27頁。 [23]參見韓健前引書第279頁；朱克鵬前引書301頁；陳治東著《國際商事仲裁法》，法律出版社1998年出版，第233頁?！ 24]《羅馬法學(xué)說匯纂》第2編，第14章，第38節(jié)。 [25]同上引書第50編，第17章，第42節(jié)?！ 26]參見韓德培前引書第743頁?！ 27]See KH. Bockstiegel， The Relevance of National Arbitration Law for Arbitrations Under the UNCITRAL Rules，（1984）1 .，. 轉(zhuǎn)引自朱克鵬前引書第298頁。 [28]引自薛非《論強行法對國際商事仲裁實體法律適用的影響》，載《華東政法學(xué)院學(xué)報》2001年第5期第78頁?！ 29]參見韓德培前引書第619頁?！ 30]See ， International Arbitration Law（1990），. [31]參見李雙元、胡振杰《社會主義市場經(jīng)濟與我國國際私法的完善和發(fā)展》，載《中國社會科學(xué)》1993年第3期?！ 32]參見李浩培所著《國際民事程序法概論》，法律出版社1996年出版?！ 33]參見高菲《仲裁案件的法律適用》，載《仲裁與法律通訊》1997年6月，第16頁。 13 / 13
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