【導(dǎo)讀】136、137、*140、144、147、148、151、152、*153、160、161、162、169、171、174、177、178、179、180、181、182、185、186、191、192、193、194、195、196、197、198、207、208、211、217、219、223、231、232、237、239、242、246、251、258、260、266、267. 103、109、148、150、152、153、160、163、184、213、216、221、240、252、274條?！睹袷略V訟法》第22條——《民訴意見》第4、5、27條；《民事訴訟法》第26條——《民訴意見》第25條；《民事訴訟法》第29條——《民訴意見》第28、29條；《民事訴訟法》第34、246條——《民訴意見》第305條；民事訴訟法的若干規(guī)定》第1、2條；

　　

【正文】 1．依照受送達(dá)人所在國(guó)與中華人民共和國(guó)締結(jié)或者共同參加的國(guó)際條約中規(guī)定的方式送達(dá)； 2．通過(guò) 外交途徑送達(dá) 。 3．對(duì)具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國(guó)駐受送達(dá)人所在國(guó)的使領(lǐng)館代為送達(dá)； 4．向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)； 5．向受送達(dá)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)； 6．受送達(dá)人所在國(guó)的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)。自郵寄之日起滿六個(gè)月，送達(dá)回證沒(méi)有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)； 7．不能用上述方式送達(dá)的，公告送達(dá)，自公告之日起滿六個(gè)月，即視為送達(dá)。 涉外民訴的財(cái)產(chǎn)保全 串講班資料 18 *財(cái)產(chǎn)保全的總結(jié)：（ 1）涉外民訴財(cái)產(chǎn)保全；（ 2）仲裁中的財(cái)產(chǎn)保全 78．下列關(guān)于涉外民事訴訟的表述，哪些符合民事訴訟法的規(guī)定？ A．被告對(duì)人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院是有管轄權(quán)的法院 B．中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同的中外雙方當(dāng)事人有權(quán)約定外方當(dāng)事人所在國(guó)的法院管轄 C．財(cái)產(chǎn)保全可以依當(dāng)事人申請(qǐng)進(jìn)行，也可由法院主動(dòng)依職權(quán)進(jìn)行 D．當(dāng)事人不服一審判決的，有權(quán)在判決送達(dá)之日起 30 日內(nèi)提起上訴 司法協(xié)助 （ 1）司法協(xié)助的根據(jù) [案情簡(jiǎn)介 ]1991年 10月，在日本留學(xué)的張某因?yàn)槠淦拮幼≡褐?療急需向日本好友田中先生借款 1000 萬(wàn)日元。因到期未還，田中先生即以張某夫婦為被告起訴到日本橫濱地方法院， 1992 年 2 月該法院判決兩被告償還借款，但因兩被告在日本無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，判決生效后一直無(wú)法得到執(zhí)行。后田中先生得知，張某夫妻在出國(guó)留學(xué)前在某市有 2套父母遺留的房產(chǎn)，請(qǐng)求中國(guó)法院承認(rèn)日本國(guó)上述法院判決的法律效力，并執(zhí)行張某夫妻的房產(chǎn)。法院受理后，經(jīng)審查認(rèn)為，中國(guó)和日本之間，沒(méi)有兩國(guó)共同參加的有關(guān)相互承認(rèn)和執(zhí)行法院判決的國(guó)際條約，也沒(méi)有互惠根據(jù)，因此裁定駁回了申請(qǐng)人的請(qǐng)求。 [問(wèn)題 ]如何承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院作 出的生效債權(quán)判決？ （ 2）一般司法協(xié)助 （ 3）特殊司法協(xié)助 美國(guó)某公司與中國(guó)某公司發(fā)生合同糾紛，由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)作出了仲裁裁決：美國(guó)公司應(yīng)向中國(guó)公司賠償 150 萬(wàn)元。美國(guó)公司不履行仲裁裁決，且美國(guó)公司在中國(guó)并無(wú)財(cái)產(chǎn)。中國(guó)公司請(qǐng)求執(zhí)行。請(qǐng)問(wèn)：下列做法中，哪些是不正確的 A 由中國(guó)公司直接向我國(guó)有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)執(zhí)行 B 由中國(guó)公司直接向有管轄權(quán)的美國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行 C 由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)向有管轄權(quán)的我國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行 D 由我國(guó)有管轄權(quán)的人民法院按我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約的規(guī)定，或按互惠原則 ，請(qǐng)求美國(guó)法院承認(rèn)和執(zhí)行 [案例 ]中國(guó)公民鄧某經(jīng)美國(guó)法院判決離婚，后其回國(guó)要與中國(guó)公民張某結(jié)婚。鄧某詢問(wèn)如何辦理結(jié)合手續(xù)時(shí)，某人告訴他婚姻登記機(jī)關(guān)具有承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決的職能，鄧某應(yīng)先向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)承認(rèn)，方可結(jié)婚。 問(wèn)：上述答復(fù)是否正確，為什么。 九、仲裁與訴訟的區(qū)別 區(qū)別 仲裁 訴訟 1．審理組織不同 民間性機(jī)構(gòu) 人民法院代表國(guó)家進(jìn)行審判 2． 自愿性不同 以雙方當(dāng)事人的自愿為前提，即當(dāng)事人之間的糾紛，是否提交仲裁、交與誰(shuí)仲裁、仲裁庭的組成人員如何產(chǎn)生、仲裁適用何種程序規(guī)則由當(dāng)事人協(xié)商確定。 不以自 愿性為前提，任何一方都可到人民法院起訴。 3．是否公開審理不同 仲裁以不公開審理為原則，并且仲裁員及仲裁秘書人員有保密義務(wù)。 民事案件一般公開審理，只有涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私的案件等才不公開審理。 4．效率性不同 人民法院審判一般周期較長(zhǎng)，耗費(fèi)大量人力、物力。 5．法律效果不同 仲裁實(shí)行一裁終局制。 訴訟一般實(shí)行兩審終審。 6．獨(dú)立性不同 仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，仲裁 人民法院依法獨(dú)立審判案件， 串講班資料 19 機(jī)構(gòu)之間亦無(wú)隸屬關(guān)系，但應(yīng)接受人民法院的監(jiān)督。 不受任何行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉 7． 靈活性不同 訴訟除簡(jiǎn)易程序外，必須依法嚴(yán)格審理。 十、仲裁的分類 分類標(biāo)準(zhǔn) 種 類 1．根據(jù)所處理的糾紛是否具有涉外因素 國(guó)內(nèi)仲裁 涉外仲裁 2．根據(jù)是否存在常設(shè)的專門仲裁機(jī)構(gòu) 臨時(shí)仲裁 機(jī)構(gòu)仲裁 3．根據(jù)仲裁裁決所依據(jù)的實(shí)體規(guī)范 友誼仲裁 依法仲裁 [案例 ]案情：太陽(yáng)公司經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)開發(fā)，在有償取得某幅土地的使用權(quán)之后，由于資金困難，與月亮公司簽訂了合作開發(fā)合同，約定由雙方共同投資并分享該開發(fā)項(xiàng)目的利潤(rùn)。但雙方未實(shí)際履行。此后，環(huán)球公司就同一幅土地以更優(yōu)惠的條件與太陽(yáng)公司簽訂了一份合作開發(fā)合同并開始實(shí)際履行 。三方之間由此發(fā)生糾紛。環(huán)球公司根據(jù)其與太陽(yáng)公司簽訂的合同中的仲裁條款申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求裁決確認(rèn)其與太陽(yáng)公司簽訂的合同有效，并裁決太陽(yáng)公司繼續(xù)履行。雙方在仲裁委員會(huì)受理后自行達(dá)成了繼續(xù)履行合同的和解協(xié)議，請(qǐng)求仲裁委員會(huì)根據(jù)和解協(xié)議制作裁決書。仲裁庭三名仲裁員中一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)否定和解協(xié)議，一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，首席仲裁員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作裁決書，最后按仲裁庭首席仲裁員的意見，根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出了裁決書并送達(dá)給了雙方當(dāng)事人。此后月亮公司向法院起訴，請(qǐng)求確認(rèn)本公司與太陽(yáng)公司簽訂的合同有效并履行該合同。 問(wèn)題： 1．月亮 公司在得知環(huán)球公司申請(qǐng)仲裁后，能否申請(qǐng)參加太陽(yáng)公司與環(huán)球公司正在進(jìn)行的仲裁程序？為什么？ 2．環(huán)球公司在仲裁裁決書生效后，能否在太陽(yáng)公司與月亮公司的訴訟中成為當(dāng)事人？為什么？ 3．仲裁委員會(huì)制作裁決書在程序上是否合法，為什么？ 4．在仲裁裁決已確認(rèn)太陽(yáng)公司與環(huán)球公司的合同有效的情況下，法院能否判決太陽(yáng)公司與月亮公司之間的合同有效？為什么？ 5．月亮公司是否有權(quán)以仲裁的程序違反法定程序?yàn)橛缮暾?qǐng)法院撤銷仲裁裁決？為什么？ 6．對(duì)仲裁裁決中已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)，太陽(yáng)公司在訴訟中能否免除舉證責(zé)任？為什么？ 十一、仲裁 委員會(huì)與仲裁員的條件、仲裁協(xié)會(huì)的性質(zhì) 十二、仲裁協(xié)議 仲裁協(xié)議效力的內(nèi)容 [案例 ]海南省天南公司與海北公司于 1998年 6月簽訂了一份融資租賃合同，約定由天南公司進(jìn)口一套化工生產(chǎn)設(shè)備，租給海北公司使用，海北公司按年交付租金。海南省 A銀行出具擔(dān)保函，為海北公司提供擔(dān)保。后來(lái)天南公司與海北公司因履行合同發(fā)生爭(zhēng)議。 (20xx年試卷四 5題，本題8分 ) 請(qǐng)根據(jù)以下設(shè)問(wèn)所給的假設(shè)條件回答： 串講班資料 20 (1)如果天南公司與海北公司簽訂的合同中約定了以下仲裁條款： “因本合同的履行所發(fā)生的一切爭(zhēng)議，均提交珠海仲裁委員會(huì)仲裁 ”，天南公司因 海北公司無(wú)力支付租金，向珠海仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，將海北公司和 A銀行作為被申請(qǐng)人，請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人給付拖欠的租金。天南公司的行為是否正確 ?為什么 ? (2)如果存在上問(wèn)中所說(shuō)的仲裁條款，天南公司能否向人民法院起訴海北公司和 A銀行，請(qǐng)求支付拖欠的租金 ?為什么 ? (3)如果本案通過(guò)仲裁程序處理，天南公司申請(qǐng)仲裁委員會(huì)對(duì)海北公司的財(cái)產(chǎn)采取保全措施，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)如何處理 ? (4)如果本案通過(guò)仲裁程序處理后，在對(duì)仲裁裁決執(zhí)行的過(guò)程中，法院裁定對(duì)裁決不予執(zhí)行，在此情況下，天南公司可以通過(guò)什么法律程序解決爭(zhēng)議 ? 仲裁協(xié) 議的確認(rèn)機(jī)構(gòu) 仲裁協(xié)議無(wú)效的情形 仲裁協(xié)議失效的情形 [案情簡(jiǎn)介 ]1996年 7月，石家莊市奧龍健身房與廣州市健 身器械公司簽訂了一份購(gòu)銷合同。合同中的仲裁條款規(guī)定： 因履行合同發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方地商解決；無(wú)法協(xié)商解決的，由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。 1996年 9月，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，奧龍健身房向其所在地的石家莊市仲裁委員會(huì)遞交了仲裁申請(qǐng)書，但健身器械公司拒絕答辯。同年 11月，雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商，重新簽訂了一份仲裁協(xié)議，并商定將此合同爭(zhēng)議提交該健身器械公司所在地的廣州市仲裁委員會(huì)仲裁。事后奧龍健身房擔(dān)心廣州市仲裁委員會(huì)實(shí) 行地方保護(hù)主義，偏袒健身器械公司，故未申請(qǐng)仲裁，向合同履行地人民法院提起訴訟，且起訴時(shí)說(shuō)明此前兩次約 定 仲裁的情況，法院受理此案，并向健身器械公司送達(dá)了起訴狀副本，該器械公司向法院提交了答辯狀。法院經(jīng)審理判決被告某健身器械公司敗訴，被告不服，理由是雙方事先有仲裁協(xié)議，法院判決無(wú)效。 [問(wèn)題 ] 1． 購(gòu)銷合同中的仲裁條款是否有效？請(qǐng)說(shuō)明理由。本案中雙方當(dāng)事人簽訂的購(gòu)銷合同中的仲裁條款并未指明具體的仲裁委員會(huì)，屬于內(nèi)容不明確，因此該仲裁條款無(wú)法履行，是無(wú)效的。 2． 爭(zhēng)議發(fā)生后，雙方簽訂的協(xié)議是否有效？為什么？奧 龍健身房與健身器械公司重新簽訂的仲裁協(xié)議指明了具體的仲裁委員會(huì)，因此是有效的。 3． 原告奧龍健身房向法院提起訴訟正確與否？為什么？不正確 4． 人民法院審理本案是否正確，為什么？奧龍健身房向法院起訴時(shí)，未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理該案后，健身器械公司又應(yīng)訴答辯了，因此應(yīng)當(dāng)視為人民法院有管轄權(quán)。 5． 被告健身器械公司的上訴理由是否正確，為什么？被告的上訴理由不成立。因?yàn)樵诜ㄔ菏芾碓摪负?，被告未提出異議，且應(yīng)訴答辯，則人民法院的審理和判決都是有效的 十三、仲裁程序 仲裁庭的組成 仲裁的方式 （ 1）開庭、不 開庭 （ 2）公開、不公開 仲裁決的種類、制作與效力 [案例 ]甲與乙簽定一份購(gòu)銷合同，發(fā)生糾紛后，乙依照合同約定的仲裁條款，于 1997年 12 月 3 日向仲裁機(jī)構(gòu) A 申請(qǐng)了仲裁，仲裁委員會(huì)經(jīng)過(guò)審查認(rèn)為符合條件予以受理，由陳、趙、李擔(dān)任仲裁員，并由陳任首席仲裁員，經(jīng)過(guò)審理后作出裁決。 串講班資料 21 1）仲裁委員會(huì)在受到乙的申請(qǐng)書后，應(yīng)在（ ）以前決定是否受理此案。 A． 1997 年 12 月 8 日 B． 1997 年 12 月 10 日 C． 997 年 12 月 6 日 D． 1997 年 12 月 18 日 2）仲裁中，乙申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，則仲裁委員會(huì)應(yīng)（ ） A．接制作財(cái)產(chǎn)保全的法律文書 B．即請(qǐng)求人民法院的協(xié)助 C．將申請(qǐng)交有管轄權(quán)的法院 D．告知當(dāng)事人向法院提出 3）仲裁機(jī)構(gòu)在作出裁決時(shí)所依據(jù)的證據(jù)，其來(lái)源是（ ） A．只能由當(dāng)事人提供 B．只能由仲裁庭收集 C．既可以由當(dāng)事人提供，仲裁庭認(rèn)為必要時(shí)也可收集 D．當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院收集 4）在仲裁機(jī)構(gòu)受理申請(qǐng)后，甲向當(dāng)?shù)刂屑?jí)法院申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議無(wú)效，應(yīng)（） A．通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁 B．移交仲裁庭處理 C．仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)聽從法院對(duì)仲裁效力的確認(rèn) D．仲裁庭在征求法院同意后，也可以對(duì)仲裁協(xié)議效力先作 出認(rèn)定 十四、仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行 國(guó)內(nèi)案件裁決撤銷與不予執(zhí)行的區(qū)別 區(qū)別 撤銷仲裁裁決 對(duì)仲裁裁決不予執(zhí)行 1．提出請(qǐng)求的當(dāng)事人不同 有權(quán)提出撤銷仲裁裁決申請(qǐng)的當(dāng)事人可以是仲裁案件的 任何一方當(dāng)事人，不論其是仲裁裁決確定的權(quán)利人還是義務(wù)人，都有權(quán)提出。 有權(quán)提出不予執(zhí)行仲裁裁決的當(dāng)事人只能是 被申請(qǐng)執(zhí)行 仲裁裁決的一方當(dāng)事人。 2．提出請(qǐng)求的期限不同 當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)自收到仲裁裁 決書之日起 6 個(gè)月 內(nèi)向人民法院提出。 當(dāng)事人申請(qǐng)不予執(zhí)行仲裁裁決的則是在 對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決之后，法院對(duì)是否 執(zhí)行仲裁裁決作出裁定之前 。 3．管轄法院不同 當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院提出。 當(dāng)事人申請(qǐng)不予執(zhí)行仲裁裁決只能向申請(qǐng)執(zhí)行人所提出 執(zhí)行申請(qǐng)的法院 提出。 4．法定理由不同 申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的第 (4)項(xiàng)和第(5)項(xiàng)法定理由分別是：裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的；對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的。 不予執(zhí)行仲裁裁決的第 (4)項(xiàng)和第 (5)項(xiàng)法定理由分別是：認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；適用法律確有錯(cuò)誤的。 5．法律程序不同 法院認(rèn)為可由仲裁庭重新作出裁決的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi) 重新仲裁。 法院無(wú)須通知仲裁庭重新仲裁。 涉外裁決撤銷、不予執(zhí)行與國(guó)內(nèi)案件的區(qū)別 國(guó)內(nèi)裁決的撤銷 國(guó)內(nèi)裁決的不予執(zhí)行 涉外裁決的撤銷與不予執(zhí)行 （ 1）沒(méi)有仲裁協(xié)議的；（ 2）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的；（ 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程（ 1）當(dāng)事人在合同中沒(méi)有仲裁條款或者事后沒(méi)有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；（ 2）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲（ 1）當(dāng)事人在合同中沒(méi)有訂有仲裁條款或者事后沒(méi)有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的； （ 2）被申請(qǐng)人沒(méi)有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁 程序的 串講班資料 22 序的；（ 4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（ 5）對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（ 6）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。（ 7）人民法院認(rèn)定該裁決違背社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)仲裁 裁決有上述規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。 裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的；（ 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（ 4）認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；（ 5）適用法律確有錯(cuò)誤的； （ 6）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索