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正文內(nèi)容

萬(wàn)國(guó)20xx年國(guó)家司法考試民事訴訟法與仲裁法提綱(留存版)

  

【正文】 太陽(yáng)公司簽訂的合同有效并履行該合同。因?yàn)樵诜ㄔ菏芾碓摪负?,被告未提出異議,且應(yīng)訴答辯,則人民法院的審理和判決都是有效的 十三、仲裁程序 仲裁庭的組成 仲裁的方式 ( 1)開(kāi)庭、不 開(kāi)庭 ( 2)公開(kāi)、不公開(kāi) 仲裁決的種類、制作與效力 [案例 ]甲與乙簽定一份購(gòu)銷合同,發(fā)生糾紛后,乙依照合同約定的仲裁條款,于 1997年 12 月 3 日向仲裁機(jī)構(gòu) A 申請(qǐng)了仲裁,仲裁委員會(huì)經(jīng)過(guò)審查認(rèn)為符合條件予以受理,由陳、趙、李擔(dān)任仲裁員,并由陳任首席仲裁員,經(jīng)過(guò)審理后作出裁決。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)仲裁 裁決有上述規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。 3. 原告奧龍健身房向法院提起訴訟正確與否?為什么?不正確 4. 人民法院審理本案是否正確,為什么?奧龍健身房向法院起訴時(shí),未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理該案后,健身器械公司又應(yīng)訴答辯了,因此應(yīng)當(dāng)視為人民法院有管轄權(quán)。雙方在仲裁委員會(huì)受理后自行達(dá)成了繼續(xù)履行合同的和解協(xié)議,請(qǐng)求仲裁委員會(huì)根據(jù)和解協(xié)議制作裁決書(shū)。鄧某詢問(wèn)如何辦理結(jié)合手續(xù)時(shí),某人告訴他婚姻登記機(jī)關(guān)具有承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決的職能,鄧某應(yīng)先向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)承認(rèn),方可結(jié)婚。經(jīng)查,發(fā)現(xiàn)張某別持有該土地的 土地證,但趙某的土地證并未注銷。 10 日后李某下落不明,王某要求黃某替李某償還債務(wù)。 1998 年 10 月 20 日,該人民法院對(duì)此案再次開(kāi)庭,被告未藍(lán)公司仍沒(méi)有到庭,于是人民法院當(dāng)庭作出缺席判決,判決未藍(lán)公司償還宏遠(yuǎn)公司的欠款 5萬(wàn)元。這時(shí),甲得知這一情形,遂向法院提出異議,主張家具屬于自己,乙無(wú)權(quán)轉(zhuǎn)讓。根據(jù)上述情況,回答下列問(wèn)題: ( 1)王某能否申請(qǐng)公示催告?為什么? ( 2)陸某申請(qǐng)公示催告的法院是哪個(gè)法院? ( 3)本案公告期為 70 天,是否違法?為什么? ( 4)在公告期滿無(wú)人申報(bào)權(quán)利的情況下,法院直接判決除去原票據(jù)上的權(quán)利,是否正確?若不正確,應(yīng)當(dāng)如何處理? ( 5)假設(shè)本案中王某和陸某并非票據(jù)的真正權(quán)利人,盧某才是真正的票據(jù)權(quán)利人,在法院作出除權(quán)判決后,盧某才知道法院對(duì)該其持有的票據(jù)作出了除權(quán)判決,那么,如何才能維護(hù)自 己的合法權(quán)益? 六、破產(chǎn)程序 破產(chǎn)的法律適用 破產(chǎn)的法律適用 *1992 年底,連年虧損的大型國(guó)有企業(yè)建材集團(tuán)未經(jīng)其上級(jí)主管機(jī)關(guān)該市工業(yè)局的同意,即于 1993 年12月 8 日向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng),并提交了有關(guān)的會(huì)計(jì)報(bào)表,債務(wù)清冊(cè)和債權(quán)清冊(cè)。 2.公示催告程序的開(kāi)始必須基于權(quán)利人的申請(qǐng)。在再審過(guò)程中,王老漢的女兒趕到,向法院主張自己的權(quán)利。一審判決后,被告以一審判決事實(shí)不清、程序違法為由,提起上訴。注意記住三大訴訟法各有一個(gè)例外。 問(wèn):本案原告為:( ) A陳某 B.孫娟 C.陳某和孫娟 法院對(duì)當(dāng)事人起訴審查后的處理結(jié)果 (一)依照行政訴訟法的規(guī)定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟; (二)依照法律規(guī)定,雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院起訴的,告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁; (三)依照法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議,告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解 決; (四)對(duì)不屬于本院管轄的案件,告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴; (五)對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當(dāng)事人又起訴的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外; (六)依照法律規(guī)定,在一定期限內(nèi)不得起訴的案件,在不得起訴的期限內(nèi)起訴的,不予受理; (七)判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒(méi)有新 串講班資料 9 情況、新理由,原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的,不予受理。 ” 第三、部分改判的,寫(xiě): “ 一、維持 人民法院( ) 民初字第 號(hào)民事判決的第 項(xiàng),即 ??(寫(xiě)明維持的具體內(nèi)容); 二、撤銷 人民法院( ) 民初字第 號(hào)民事判決的第 項(xiàng),即 ??(寫(xiě)明撤銷的具體內(nèi)容); 三、 ?? (寫(xiě)明部 分改判的內(nèi)容,內(nèi)容多的可分項(xiàng)書(shū)寫(xiě))。 如不服本判決,可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于 人民法院。 法定代理人(或指定代理人) ?? (寫(xiě)明姓名 等基本情況)。 《仲裁法》第 1 1 1 1 1 *1 1 2 2 *22 *3 3 3 3 3 3 4 4 *50、 *5 5 *5 60、 6 *6 6 67 7 7 7 77條。 法定代表人(或代表人) ?? (寫(xiě)明姓名和職務(wù))。 第三人 述稱, ?? (概述第三人的主要意見(jiàn))。) 經(jīng)審理查明, ?? (寫(xiě)明二審認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù))。 ( 4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 第 117條:人民法院裁定準(zhǔn)許人民檢察院撤訴的案件,沒(méi)有新的事實(shí)、證據(jù),人民檢察院重新起訴的,人民法院不予受理。后因房屋漏雨,丁某要求梅某對(duì)房屋進(jìn)行維修,梅某一直未予以維修,于是丁某自己請(qǐng)工人修好房屋,并連續(xù)三個(gè)月不再繳納租金(共 2400 元)。王老漢大兒子認(rèn)為自己與父親一起生活, 3間房應(yīng)歸自己所有。 2.請(qǐng)求給付金錢(qián)或匯票、本票、支票以及股票、債券、國(guó)庫(kù)券、可轉(zhuǎn)讓的存款單等有價(jià)證券,已到期且數(shù)額確定,并寫(xiě)明了請(qǐng)求所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)的。 [問(wèn)題 ]本案是否符合督促程序的條件?本案應(yīng)當(dāng)如何處理? [案例 ]王某取得了一張北京某公司開(kāi)初的可背書(shū)轉(zhuǎn)讓匯票,該匯票的承兌行是上海市 A區(qū)工商銀行。后乙遲遲未交付家具,乙丙之間發(fā)生糾紛,丙起訴至法院。馬天星不同意。至此,本案執(zhí)終結(jié)。 1997 年 1 月,趙某仍未還款。法院受理后,經(jīng)審查認(rèn)為,中國(guó)和日本之間,沒(méi)有兩國(guó)共同參加的有關(guān)相互承認(rèn)和執(zhí)行法院判決的國(guó)際條約,也沒(méi)有互惠根據(jù),因此裁定駁回了申請(qǐng)人的請(qǐng)求。 十、仲裁的分類 分類標(biāo)準(zhǔn) 種 類 1.根據(jù)所處理的糾紛是否具有涉外因素 國(guó)內(nèi)仲裁 涉外仲裁 2.根據(jù)是否存在常設(shè)的專門(mén)仲裁機(jī)構(gòu) 臨時(shí)仲裁 機(jī)構(gòu)仲裁 3.根據(jù)仲裁裁決所依據(jù)的實(shí)體規(guī)范 友誼仲裁 依法仲裁 [案例 ]案情:太陽(yáng)公司經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā),在有償取得某幅土地的使用權(quán)之后,由于資金困難,與月亮公司簽訂了合作開(kāi)發(fā)合同,約定由雙方共同投資并分享該開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的利潤(rùn)。事后奧龍健身房擔(dān)心廣州市仲裁委員會(huì)實(shí) 行地方保護(hù)主義,偏袒健身器械公司,故未申請(qǐng)仲裁,向合同履行地人民法院提起訴訟,且起訴時(shí)說(shuō)明此前兩次約 定 仲裁的情況,法院受理此案,并向健身器械公司送達(dá)了起訴狀副本,該器械公司向法院提交了答辯狀。 不予執(zhí)行仲裁裁決的第 (4)項(xiàng)和第 (5)項(xiàng)法定理由分別是:認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;適用法律確有錯(cuò)誤的。 當(dāng)事人申請(qǐng)不予執(zhí)行仲裁裁決的則是在 對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決之后,法院對(duì)是否 執(zhí)行仲裁裁決作出裁定之前 。天南公司的行為是否正確 ?為什么 ? (2)如果存在上問(wèn)中所說(shuō)的仲裁條款,天南公司能否向人民法院起訴海北公司和 A銀行,請(qǐng)求支付拖欠的租金 ?為什么 ? (3)如果本案通過(guò)仲裁程序處理,天南公司申請(qǐng)仲裁委員會(huì)對(duì)海北公司的財(cái)產(chǎn)采取保全措施,仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)如何處理 ? (4)如果本案通過(guò)仲裁程序處理后,在對(duì)仲裁裁決執(zhí)行的過(guò)程中,法院裁定對(duì)裁決不予執(zhí)行,在此情況下,天南公司可以通過(guò)什么法律程序解決爭(zhēng)議 ? 仲裁協(xié) 議的確認(rèn)機(jī)構(gòu) 仲裁協(xié)議無(wú)效的情形 仲裁協(xié)議失效的情形 [案情簡(jiǎn)介 ]1996年 7月,石家莊市奧龍健身房與廣州市健 身器械公司簽訂了一份購(gòu)銷合同。 5.法律效果不同 仲裁實(shí)行一裁終局制。自郵寄之日起滿六個(gè)月,送達(dá)回證沒(méi)有退回,但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的,期間屆滿之日視為送達(dá); 7.不能用上述方式送達(dá)的,公告送達(dá),自公告之日起滿六個(gè)月,即視為送達(dá)。趙某找出種種理由推脫,直到 1995 年底仍未還款。此事后一個(gè)月,宏遠(yuǎn)公司與未藍(lán)公司告訴吳明,他們已就本案的還款問(wèn)題自愿達(dá)成了和解協(xié)議:未藍(lán)公司只向宏遠(yuǎn)公司還欠款 4萬(wàn)元,還款期限 1999 年 3 月底之前還清 4 萬(wàn)元。謝大柱召集雙方就如何還款進(jìn)行調(diào)解,因雙方要求的差距過(guò)大,告失敗。該破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案未經(jīng)債權(quán)人會(huì)議討論,由清算組直接報(bào)請(qǐng)人民法院裁定并執(zhí)行。到期王某未按約定還款。借到錢(qián)后,李海便音訊全無(wú)。在上訴期間,該縣人民法院院長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)本案判決有重大失誤,于是指令原承辦此案的審判員進(jìn)行再審,并作出了再審判決。 根據(jù)上述情況,回答下列各題: 張某可以向法院提出哪些訴訟請(qǐng)求?( ) A. 申請(qǐng)宣告趙某死亡 B.申請(qǐng)宣告趙某失蹤 C. 請(qǐng)求 與趙某離婚 D. 申請(qǐng)宣告趙某失蹤并與之離婚 如果張某提起離婚訴訟,具有管轄權(quán)的法院是:( ) A. A區(qū)法院 B. B 區(qū)法院 C. C 區(qū)法院 D. D 區(qū)法院 由于趙某下落不明,法院向趙某公告送達(dá)起訴狀副本。 A. 告知當(dāng)事人提起上訴 B. 報(bào)請(qǐng)第二審人民法院處理 C. 按審判監(jiān)督程序處理 D. 不予處理 [案例 ]某被告不服一審法院駁回管轄異議的裁定提起上訴,在此期間,一審原告向一審法院提出撤訴申請(qǐng)。試分析“司法為民”的內(nèi)涵、如何實(shí)現(xiàn)司法為民 以及提出司法為民這一宗旨對(duì)于新時(shí)期我國(guó)司法機(jī)關(guān)工作的實(shí)踐意義。 ?? (寫(xiě)明當(dāng)事人及其訴訟代理人等)到庭參加訴訟。 ?? (寫(xiě)明本案當(dāng)事人及其訴訟代理人等)到庭參加訴訟。 《律師辦理刑事案件規(guī)范 (修改稿 )》第 1 *1 1 1 1 2 2 2 22 2 2 *3 *3 3 *3 *3 4 4 4 4 4 50、 5 5 5 5 60、6 6 6 6 6 7 7 8 8 12 1 13 13 13 13 14 18 18188條。 《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第 15 26 26 28 30 30 306條。 法定代理人(或指定代理人) …… (寫(xiě)明姓名等基本情況)。 串講班資料 7 (當(dāng)事人及其他訴訟參加人的列項(xiàng)和基本情況的寫(xiě)法,除雙方當(dāng)事人的稱謂外,與一審民事判決書(shū)樣式相同。 審判長(zhǎng) 串講班資料 8 審判長(zhǎng) 審判員 年 月 日 (院?。? 本件與 原本核對(duì)無(wú)異書(shū)記員 論述題的考查 [案例 ]在 20xx 年 8 月 14 日召開(kāi)的全國(guó)高級(jí)法院院長(zhǎng)座談會(huì)上,最高人民法院院長(zhǎng)肖揚(yáng)提出,“人民法院是行使國(guó)家強(qiáng)制力的司法機(jī)關(guān),依法行使的審判權(quán)是國(guó)家權(quán)力的重要組成部分,通過(guò)審理案件,護(hù)權(quán)益、解紛爭(zhēng)、維秩序、懲罪惡、保安定、促發(fā)展。 1)針對(duì)某甲的起訴,人民法院應(yīng)( )?;楹蠖?共同的居所在 B 區(qū) ,但因工作需要,趙某 經(jīng)常居住在 C 區(qū),張某經(jīng)常居住在 D 區(qū)。于是,范某以李某和代某為被告,向某縣人民法院 起訴,要求二被告賠償自己的經(jīng)濟(jì)損失。王某于 1998年 6月向人民法院提起同鄧某的離婚訴訟。 從民事訴訟法的規(guī)定來(lái)看 ,督促程序和公示催告程序具有下列哪些共同特點(diǎn)? 串講班資料 14 A.程序的啟動(dòng)是基于權(quán)利人的申請(qǐng),無(wú)答辯程序 B.程序設(shè)計(jì)上無(wú)開(kāi)庭審理階段 C.都設(shè)置了義務(wù)人或利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利的程序 D.對(duì)法院的處理結(jié)果不服者,均不能提出上訴,也不能申請(qǐng)?jiān)賹? 二者的審理程序 ( 1)督促程序 ( 2)公示催告 [案情簡(jiǎn)介 ]1997年 1月,某汽車公司委托東城商行王某為公司購(gòu)買 90號(hào)石油,當(dāng)時(shí)交王轉(zhuǎn)帳支票 1張 12萬(wàn)元。在整頓期間,建材集團(tuán)的財(cái)務(wù)狀況繼續(xù)惡化, 1994 年 6 月 5 日債權(quán)人會(huì)議申請(qǐng)終結(jié)整頓,人民法院裁定終結(jié)對(duì)建材集團(tuán)的整頓,宣告其破產(chǎn)。 B 區(qū)法院接到委托執(zhí)行書(shū)后,發(fā)現(xiàn)乙公司早已資不抵債,無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。未藍(lán)公司未如期返還欠款。下列說(shuō)法哪一個(gè)是正確的? A.甲公司有權(quán)直接申請(qǐng)法院執(zhí)行回轉(zhuǎn) B.甲公司有權(quán)在原判決生效之日起 6 個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹彸蜂N原判決 C.甲公司無(wú)權(quán)直接要求 乙公司返還 10 萬(wàn)元 D.甲公司有權(quán)要求乙公司賠償損失 執(zhí)行中止、 執(zhí)行終結(jié) 執(zhí)行中止 執(zhí)行終結(jié) (一)申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行的; (二)案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的; (三)作為一方當(dāng)事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的; (四)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的; (一)申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)的; (二)據(jù)以執(zhí)行的法律文書(shū)被撤銷的; (三)作為被執(zhí)行人的公民死亡,無(wú)遺產(chǎn)可供執(zhí)行,又無(wú)義務(wù)承擔(dān)人的; (四)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的; (五 )作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無(wú)力償還借款,無(wú)收 串講班資料 17 入來(lái)
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