【正文】 向我方索賠。試分析在這筆交易中究竟是何方違約？我外貿(mào)企業(yè)應(yīng)吸取什么教訓(xùn)？ 要點(diǎn)評析： 外商買方違約。因?yàn)橐孕庞米C作為結(jié)算方式的合同中，收到符合合同規(guī)定的信用證是賣方履約的前提，而導(dǎo)致本案賣方無法如期裝運(yùn)的原因是買方開來信用證太晚，所以賣方無需承擔(dān)責(zé)任。 我外貿(mào)企業(yè)也有失誤，合同中未規(guī)定信用證開立的時(shí)限，以致買方對開證一拖再拖，從而使合同無法順利進(jìn)行。所以今后在使用以信用證作為結(jié)算方式的合同時(shí)，應(yīng)在合同中明確規(guī)定信用證開立的時(shí)限，有利于督促買方如期開證。 案例18案情簡介： 我某外貿(mào)公司向外國某進(jìn)口商以托收方式出售一批凍肉，出口合同的支付條款僅規(guī)定：“憑以買方為付款人見票后30天付款的匯票托收”。貨抵目的港次日，出口 人接進(jìn)口商來電稱：“單據(jù)與裝貨船舶均已到達(dá)，但代收行堅(jiān)持要先付款才能放單。由于買賣合同僅規(guī)定見票后30天托收，未規(guī)定先付款后交單，故我方不能按銀 行要求辦理?，F(xiàn)部分貨物已開始腐爛，如等到30天到期付款后放單再提貨，貨物將全部腐爛變質(zhì)?！蔽彝赓Q(mào)公司接電后查對托收委托書，該委托書未表示按付款交 單辦理。為防止貨物變質(zhì)，逐即通過托收銀行電告代收銀行明確表示：“我方未指示付款交單，你方因何堅(jiān)持匯票付款人必須先行付款。如因此延誤提貨造成損失， 概由你方負(fù)責(zé)。”后代收行復(fù)電是按URC522規(guī)定辦理，并無過錯。我方接電后發(fā)現(xiàn)在該案的處理上確有不當(dāng)之處，逐再去電將托收指示書的內(nèi)容改為“見票后 ３０天付款，承兌交單”。但由于交涉，拖延數(shù)日，加之當(dāng)?shù)靥鞖庋谉?，貨物卸船運(yùn)入倉庫后已大部分變質(zhì)，以致進(jìn)口商拒絕在匯票上承兌，最終我方蒙受重大損 失。試對本案產(chǎn)生以及有關(guān)當(dāng)事人在處理中的責(zé)任和具體做法作出評論。 要點(diǎn)評析： 本案中引起損失的主要原因在于委托人在填寫托收指示書時(shí)對具體放單條件未作出明確指示，在遇到問題時(shí)因?yàn)閷ν惺諛I(yè)務(wù)的特點(diǎn)以及托收統(tǒng)一規(guī)則ＵＲＣ５２２缺 乏充分了解，以致沒能及時(shí)作出反應(yīng)。托收業(yè)務(wù)中，委托人和銀行之間是委托代理關(guān)系，銀行嚴(yán)格按照委托人指示辦事，相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任由委托人承擔(dān)，因此在選用 托收方式作為付款方式時(shí)，委托人人應(yīng)根據(jù)成交貨物特點(diǎn)、進(jìn)口方資信等對銀行放單條件作出明確指示，以免因此不必要的損失。 P243案例2案情簡介： 有一份CIF合同，出售100噸大米，單價(jià)為每噸500美元，總值為50000美元。事后賣方只交貨5噸。在這種情況下，買方可主張何種權(quán)利？為什么？如果賣方交貨90噸，買方又可主張何種權(quán)利？為什么？ 要點(diǎn)評析： 根據(jù)《公約》規(guī)定，當(dāng)事人一方違反合同的結(jié)果導(dǎo)致另外一方實(shí)際上被剝奪了根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本性違反合同，受到損害的一方不僅可以撤 銷合同，而且還可以提出索賠。若違約不能達(dá)到根本違反合同的程度，則只能要求損害賠償而不能提出解除合同。 本案例當(dāng)賣方只交貨5噸，買方可以提出解除合同，因?yàn)橘u方違約對其造成根本性影響；而當(dāng)賣方交貨95公噸時(shí)，通常買方只能提出索賠，因?yàn)橘u方基本上履行了 合同，沒有對于買方造成實(shí)質(zhì)性影響，除非雙方合同中約定賣方交貨數(shù)量不足，買方有權(quán)解除合同。 案例3案情簡介： 我某企業(yè)向香港某商進(jìn)口20臺精密儀器，每臺3萬港元。合同規(guī)定，任何一方違反合同，應(yīng)支付另一方違約金額1萬港元。事后賣方只交付12臺，其余8臺不能 交貨。當(dāng)時(shí)因市場價(jià)格上漲，每臺價(jià)格為4萬港元。賣方企圖賠償違約金1萬港元了結(jié)此案。但買方不同意。在上述情況下，你認(rèn)為買方能向賣方索賠多少金額？為 什么？ 要點(diǎn)評析： 本案例買方應(yīng)該向賣方索賠的金額為8萬港元。因?yàn)楦鶕?jù)《公約》和我國法律規(guī)定，作為一方違約所應(yīng)該支付的違約金或者罰金，應(yīng)該以違約而產(chǎn)生的損失賠償額作 為計(jì)算方法。雖然本案中雙方約定違約金為1萬港幣，但是明顯低于因?yàn)橘u方違約而對買方造成的損失，買方可以請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。本案例中貨物價(jià) 格從3萬港幣上漲到4萬港幣，賣方應(yīng)該就少交貨8臺對買方造成的8萬港幣損失進(jìn)行違約賠償。 P248案例4案情簡介： 我某企業(yè)與外商按國際通用規(guī)格訂約進(jìn)口某化工原料。訂約后不久，市價(jià)明顯上漲。交貨期屆滿前，該商所述生產(chǎn)該化工原料的工廠失火被毀，該商以該廠火災(zāi)屬不可抗力為由要求解除其交貨義務(wù)。對此，我方應(yīng)如何處理？為什么？ 要點(diǎn)評析： 我方可以拒絕對方解除交貨義務(wù)的要求，可以要求對方延遲交貨，因?yàn)榻回浧趯脻M前工廠失火被毀，并不能說明賣方?jīng)]有交貨的能力。 如果發(fā)生的不可抗力事件已經(jīng)破壞了履行合同的根本基礎(chǔ)，致使履行合同成為不可能，則可解除合同，全部免除當(dāng)事人履行合同的責(zé)任；如果不可抗力事件部分地影 響了合同的履行，則可部分地免除當(dāng)事人履行合同的責(zé)任；如果發(fā)生的不可抗力事故只是暫時(shí)或在一定時(shí)間內(nèi)阻礙合同的履行，只能中止合同或延期履行合同，但不 能解除有關(guān)當(dāng)事人履行合同的義務(wù)。一旦事故后果得以消除，仍然要履行合同。 案例5案情簡介： 某出口商以CIF條件出口貨物一批，合同規(guī)定裝運(yùn)期為10/11月份。10月20日，出口國政府公布一項(xiàng)條例，規(guī)定從11月1日起，除非有特別許可證，否 則禁止該貨物的出口。賣方未能裝運(yùn)貨物，于是買方請求賠償損失。在此案中，賣方是否可以免除其交貨義務(wù)？為什么？ 要點(diǎn)評析： 買方可以免于交貨義務(wù)。因?yàn)楸景咐龑儆陔p方簽訂合同后發(fā)生的，不是由于雙方當(dāng)事人的故意行為或者過失而引起，而且事件的發(fā)生及其造成的后果是當(dāng)事人無法預(yù) 見、無法控制、無法避免和不開克服的。故該案例屬于社會原因而造成的不可抗力，符合《公約》規(guī)定不可抗力的條件。根據(jù)《公約》規(guī)定，由于不可抗力不能履約 的一方可以不承擔(dān)違約責(zé)任，合同的買方也無權(quán)提出索賠要求。 案例6案情簡介： 我某進(jìn)口企業(yè)按FOB條件向歐洲某廠商訂購一批貨物。當(dāng)我方派船前往西歐指定港口接貨時(shí)，正值埃及與以色列發(fā)生戰(zhàn)爭，埃及被迫關(guān)閉蘇伊士運(yùn)河。我所派輪船 只得繞道南非好望角航行，由于繞道而增加航程，致使船只延遲到達(dá)裝運(yùn)港口。歐洲廠商要求我方賠償因接貨船只遲到而造成的倉租和利息損失。我方拒絕了對方要 求，因此引起爭議。對此，請予評論。 要點(diǎn)評析： 我方有權(quán)拒絕對方提出的索賠要求。因?yàn)殡m然FOB貿(mào)易術(shù)語我方有義務(wù)及時(shí)派船接貨，但是由于我方派船接貨過程中遭遇了戰(zhàn)爭，導(dǎo)致正常的航行線路不能通行，而不得不繞行，是導(dǎo)致我方不能及時(shí)達(dá)到裝運(yùn)港接貨的原因。 本案例我方由于受到戰(zhàn)爭影響導(dǎo)致派船延遲，發(fā)生戰(zhàn)爭是屬于社會原因而導(dǎo)致的不可抗力，根據(jù)《公約》規(guī)定，受到不可抗力影響造成的違約，違約方可以不承擔(dān)違約責(zé)任。故我方可以拒絕對方索賠要求。 P259案例7案情簡介： 我某公司向外商出口貨物一批，合同明確規(guī)定一旦在履約過程中發(fā)生爭議，如友好協(xié)商不能解決，即將爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁。后 來，雙方就商品的質(zhì)量發(fā)生爭議。對方在其所在地法院起訴我方，法院也發(fā)來了傳票，傳我方公司出庭應(yīng)訴。對此，我方應(yīng)如何處理？ 要點(diǎn)評析： 我方不應(yīng)該出庭應(yīng)訴。因?yàn)楹贤幸?guī)定如果履約過程中產(chǎn)生爭議，友好協(xié)商不能解決，應(yīng)該在我國仲裁，表明雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，同時(shí)在我國仲裁則適應(yīng)我國法律。 我國在《仲裁法》規(guī)定，雙方達(dá)成仲裁協(xié)議后，一方面使仲裁機(jī)構(gòu)取得爭議案件的管轄權(quán)，同時(shí)排除法院對本案件的管轄權(quán)絕大多數(shù)國家法律都規(guī)定法院不受理雙方 已經(jīng)達(dá)成仲裁協(xié)議的爭議案件。世界上故雙方關(guān)于品質(zhì)產(chǎn)生爭議，對方只能提請?jiān)谖覈芍袊鴩H經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁，對方法院無權(quán)對本案件進(jìn)行管轄，我方 也無須出庭應(yīng)訴。 P290案例1案情簡介： 我出口企業(yè)于6月1日用傳真向英商發(fā)盤銷售某商品，限6月7日復(fù)到。6月2日收到英商發(fā)來傳真稱：“如價(jià)格減5%可接受?！蔽疑形磳τ⑸虂黼娮龀龃饛?fù)，由 于該商品的國際市價(jià)劇漲，英商又于6月3日來傳真表示：“無條件接受你6月1日發(fā)盤，請告合同號碼。”試問：在此情況下，我方應(yīng)如何處理？為什么？ 要點(diǎn)評析： 我方應(yīng)拒絕英商6月3日通過傳真表示的無條件接受，應(yīng)按照最新市場價(jià)格洽談。因?yàn)榘l(fā)盤在還盤生效時(shí)失效，我方6月1日的發(fā)盤在英商6月2日傳真要求降價(jià) 5%時(shí)已經(jīng)失效。英商6月3日的無條件接受不是在6月1日的發(fā)盤有效期內(nèi)作出的，因此不是有效的接受，是一項(xiàng)新的發(fā)盤，我方完全可以拒絕。 案例2案情簡介： 我某外貿(mào)公司于3月1日向美商發(fā)去電子郵件，發(fā)盤供應(yīng)某農(nóng)產(chǎn)品1000公噸并列明“牢固麻袋包裝”（PACKED IN SOUND GUNNY BAGS）。美商收到我方電子郵件后立即復(fù)電表示，“接受，裝新麻袋裝運(yùn)”（ACCEPTED, SHIPMENT IN NEW GUNNY BAGS）。我方收到上述復(fù)電后，即著手備貨，準(zhǔn)備于雙方約定的6月份裝船。數(shù)周后，某農(nóng)產(chǎn)品國際市價(jià)猛跌，針對我方的催證電子郵件，美商于3月20日來 電稱：“由于你方對新麻袋包裝的要求未予確認(rèn)，雙方之間無合同（no contract）?！倍彝赓Q(mào)公司則堅(jiān)持合同已有效成立，于是雙方對此發(fā)生爭執(zhí)。試問：此案應(yīng)如何處理？說明理由。 要點(diǎn)評析： 本案中合同是正式生效成立的。因?yàn)槊郎虒ξ曳桨l(fā)盤表示了有條件的接受，但其中對包裝的修改從性質(zhì)上屬于非實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件，按照《公約》規(guī)定，構(gòu)成非實(shí) 質(zhì)性變更發(fā)盤條件的有條件接受是有效的，合同是成立的，除非發(fā)盤人表示不同意并立即通知對方。本案中，我方對于美商非實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件的接受并未表示出 反對，因此接受是成立的，合同是有效的。 P330案例1案情簡介： 出口合同規(guī)定某商品數(shù)量1200萬米，7至12月每月各裝運(yùn)200萬米，不可撤銷即期議付信用證付款，裝運(yùn)月份開始前15天買方負(fù)責(zé)將信用證開至賣方。買 方按約如期于6月15日將信用證開給賣方，經(jīng)審查信用證總量與總額以及其他條款均與合同規(guī)定一致，但裝運(yùn)條款僅規(guī)定“允許分批”和最后裝運(yùn)日期為12月 31日。由于出口企業(yè)備有庫存現(xiàn)貨，為爭取早出口、早收匯，遂先后于7月20日和10月5日將貨物分兩批各600萬米裝運(yùn)出口，由于提交的單據(jù)符合信用證 條款規(guī)定，付款行及時(shí)履行了付款義務(wù)。但事后不久，收到國外進(jìn)口人電傳，聲稱我出口企業(yè)違反了合同，提出索賠。對此，你認(rèn)為應(yīng)如何處理？ 要點(diǎn)評析： 我方對貨物的裝運(yùn)確實(shí)違反了合同規(guī)定，應(yīng)該根據(jù)實(shí)際情況合理對買方的索賠進(jìn)行理賠。根據(jù)合同規(guī)定，我方應(yīng)在7月至12月嚴(yán)格按照合同規(guī)定每月裝運(yùn)200萬 米。但我方并未違反信用證規(guī)定，因?yàn)樾庞米C只規(guī)定允許分批裝運(yùn)和最遲裝運(yùn)期，并未對分批裝運(yùn)做出具體要求，只要我方在最遲裝運(yùn)期之前將所有貨物發(fā)運(yùn)即可。 案例2案情簡介： 某外資企業(yè)出口貨物一批，買賣合同與信用證均規(guī)定為CIF條件，貨物裝運(yùn)后，出口企業(yè)在向輪船公司支付全額運(yùn)費(fèi)后取得了由船公司簽發(fā)的已裝船清潔提單。但 制單人員在提單上漏打了“Freight Prepaid”字樣。當(dāng)時(shí)正遇市場價(jià)格下跌，開證行根據(jù)開證申請人意見，以所交單據(jù)與信用證不符為由拒付貨款。后幾經(jīng)交涉，最終以減價(jià)了案。對此，試予 評論。 要點(diǎn)評析： 開證行的拒付完全是合理的。開證行在受益人提交相符交單時(shí)必須履行付款責(zé)任，只要單據(jù)表面上符合信用證規(guī)定，銀行應(yīng)承擔(dān)信用證付款責(zé)任；如果單據(jù)不符合信 用證及《跟單信用證統(tǒng)一慣例》的規(guī)定，開證行有權(quán)拒付。根據(jù)慣例，在CIF條件下，提單內(nèi)容中應(yīng)注明“Freight Prepaid”，否則構(gòu)成不符合信用證規(guī)定。因此，在實(shí)際業(yè)務(wù)中，制作并提交的單據(jù)必須符合信用證條款。 案例3案情簡介： 某出口企業(yè)出口供加工發(fā)網(wǎng)的原料——人發(fā)（注：人發(fā)的售價(jià)與長度成正比），合同規(guī)定長度為8英寸。裝運(yùn)時(shí)因8英寸的人發(fā)貨源短缺，遂以售價(jià)較高的9英寸的 人發(fā)替代。買方在收到貨物后，不僅不對我方按原價(jià)交付了較合同規(guī)定更長、售價(jià)較高的貨物表示感謝，相反還向我方提出索賠，理由是：9英寸的人發(fā)過長，不能 適應(yīng)加工發(fā)網(wǎng)的機(jī)器生產(chǎn)，需切短成8英寸后才能加工，以致造成人工和時(shí)間上的損失。最終以我方賠付切短費(fèi)用結(jié)案。試分析我方在此案中的教訓(xùn)。 要點(diǎn)評析： 在合同履行中，賣方所交貨物的品質(zhì)和規(guī)格必須符合合同規(guī)定。如果賣方所交貨物不符合合同品質(zhì)條款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。給買方造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。 案例4案情簡介： 某出口公司和非洲某商有多年印花布交易往來，常由該客戶提供實(shí)物樣品，由我方按所供實(shí)物花樣生產(chǎn)供應(yīng)。某年我公司組團(tuán)出訪歐洲，有一歐商約見我方代表，提 出我方對非洲出口的印花布中有部分花樣侵犯其知識產(chǎn)權(quán)并出示有關(guān)花型的專利證書，要求我方對此承擔(dān)賠償責(zé)任。我方代表答稱，我方出口的這些花布，均按非洲 買主提供的花樣生產(chǎn)，對侵犯你歐商知識產(chǎn)權(quán)事并不知道，因而不能承擔(dān)責(zé)任，但為了防止今后類似侵權(quán)行為，請將你方享有知識產(chǎn)權(quán)的花樣寄給我們，我們保證不 再發(fā)生類似事情。試分析我方的答復(fù)是否適當(dāng)？ 要點(diǎn)評析： 我方答復(fù)是不適當(dāng)?shù)?。根?jù)相關(guān)法律，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何人不得生產(chǎn)、使用、銷售和進(jìn)口專利產(chǎn)品或使用專利技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品。如果歐商在相關(guān)地區(qū)擁有有效專利，我出口公司就不得未經(jīng)許可使用、制造和銷售專利產(chǎn)品。 案例5案情簡介： 國外客商開來不可撤銷即期議付信用證，其中規(guī)定：裝運(yùn)不遲于2007年4月30日（shipment not later than 30/4/2007）。我出口企業(yè)于2007年4月20日將貨物裝上船后，按信用證規(guī)定備妥各項(xiàng)單據(jù)，于4月25日向銀行交單，要求議付。出口企業(yè)所提交 的單據(jù)中，海運(yùn)提單表明裝船日期為2007年4月20日；保險(xiǎn)單中的“交運(yùn)日期”（date of consignment）一欄注明“按提單”（as per B/L），保險(xiǎn)單的出單日期為4月23日。試問：銀行可否接受上述保險(xiǎn)單？理由何在？ 要點(diǎn)評析： 銀行將不接受該保險(xiǎn)單。由于保險(xiǎn)公司承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任自保險(xiǎn)單的出單日期起生效。按照《UCP600》規(guī)定，受益人提交的保險(xiǎn)單的出單日期不得晚于提單的出 單日期，除非保險(xiǎn)單聲明保險(xiǎn)責(zé)任自貨物裝運(yùn)時(shí)起生效，否則銀行有權(quán)拒收單據(jù)，拒付貨款。 28 / 28