商法公司法考試筆記-資料下載頁
2025-06-09 23:14本頁面
【正文】 成損失而產(chǎn)生的民事責(zé)任；E、董事在管理公司事務(wù)中故意或過失給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。監(jiān)事會的職權(quán)： 1）檢查公司的財(cái)務(wù)； 2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； 3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級管理人員予以糾正； 4）建議召開臨時(shí)股東大會，在董事會不履行法定的召集和主持股東會會議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會會議； 5）向股東會會議提出議案； 6）依法對董事、高級管理人員提起訴訟； 7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)： A、監(jiān)事有權(quán)列席董事會會議，并對董事會決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議； B、監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查； C、必要時(shí)，可以聘請會計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)； D、監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。監(jiān)事會的成員結(jié)構(gòu)：監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不低于1/3，具體比例有公司章程規(guī)定。監(jiān)事的任期：監(jiān)事的任期與董事相同，每屆任期為3年連選可連任。股東訴訟：直接訴訟：股東在作為公司成員在公司成立時(shí)就享有的股東本身本身的個體權(quán)利受到侵害時(shí)所提起的一種訴訟。派生訴訟：又稱傳來訴訟、代為訴訟，是指在公司經(jīng)營過程中當(dāng)董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，而公司董事會、監(jiān)事會、或股東大會對此不提起訴訟，由公司一個或多個股東代表公司對違法、加害的董事、監(jiān)事或公司高級管理人員提起的訴訟。派生訴訟和直接訴訟的區(qū)別： 1）被加害的權(quán)利性質(zhì)不同：直接訴訟侵害的權(quán)力屬于股東自身的個體性權(quán)利，而派生訴訟被侵害的權(quán)利則屬于公司的團(tuán)體性權(quán)利。 2）提起訴訟的權(quán)利主體不同：直接訴訟可由股東個人以自己的名義提起，是一種單獨(dú)股東權(quán)；而派生訴訟本應(yīng)由公司提起，只是由于存在法定的特殊原因，才由符合發(fā)行條件的股東代為行使。 3）訴訟的目的不同：直接訴訟的目的是為了股東個人的利益，勝訴所獲得的利益歸屬于股東個人；而派生訴訟事實(shí)上是股東在為公司的利益進(jìn)行訴訟，股東只是訴訟中名義上的原告，判決之利益仍有公司享有，作為原告的股東只能根據(jù)公司發(fā)的規(guī)定與其他股東分享公司由此而獲得的利益。股東派生訴訟的原告要件： 1）須連續(xù)180日以上持有公司的股份； 2）須單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上的股份。 3）特定情況下所有股東均享有派生訴權(quán)：上市公司董事、三件事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月時(shí)間限制。公司董事會不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會在30日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。七、公司的合并與解散：公司合并：有兩個或兩個以上的公司依法達(dá)成合意，歸并為一個公司或創(chuàng)設(shè)一個新的公司的法律行為。法定方式：1）吸收合并：兩個或兩個以上的公司合并后，其中一個公司（吸收方）存續(xù)，而其余公司（被吸收方）均歸于消滅的法律行為。 2）新設(shè)合并：又稱創(chuàng)設(shè)合并，是指兩個或兩個以上的公司合并后，參與合并的公司均歸于消滅，在此基礎(chǔ)上另行成立一個新的公司的法律行為。公司合并的程序： 1）簽訂合并協(xié)議； 2）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單； 3）通過合并協(xié)議； 4）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人（公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并與30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保）； 5）辦理合并登記。公司分立：一個公司依法定程序分為兩個或兩個以上公司的法律行為。 法定方式：1）新設(shè)分立：又稱分解分立，是指將一個公司的資產(chǎn)進(jìn)行分割，然后分別設(shè)立兩個或兩個以上的公司，原公司因此而消滅。 2）派生分立：又稱拆分分立，是指在不消滅原公司的基礎(chǔ)上，將原公司資產(chǎn)分出一部分或若干部分而再成立一個或數(shù)個公司的行為。公司分立的程序： 1）股東會決議； 2）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人（公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并與30日內(nèi)在報(bào)紙上公告）； 3）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單； 4）申請登記。公司清算中的公司機(jī)關(guān)：公司的董事公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營性活動的，有公司登記機(jī)關(guān)予以警告，沒收非法所得。清算人的選任： 1）由法律規(guī)定（有限責(zé)任公司的清算組由股東組成）； 2）由股東選任； 3）由法院指定清算人的職權(quán)： 1）清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄，作為清償債務(wù)和分配剩余財(cái)產(chǎn)的依據(jù)； 2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；（清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組織應(yīng)當(dāng)對債券進(jìn)行登記。） 3）處理與清算有關(guān)的公司未了解的業(yè)務(wù)； 4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款； 5）清理債權(quán)、債務(wù)； 6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（公司財(cái)產(chǎn)在未支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)前，不得分配給股東。） 7）代表公司參與民事訴訟； 8）申請破產(chǎn)宣告。清算人責(zé)任：清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
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