[司法考試]公司法和外商投資企業(yè)法教案-資料下載頁
2025-01-14 12:08本頁面
【正文】 作企業(yè)合同而設(shè)立的 “ 契約式 ” 企業(yè) 。 （ 3） 合作企業(yè)是投資合作條件 、 經(jīng)營管理方式等有較大靈活性的企業(yè) 。 （ 4） 合作企業(yè)是在中國境內(nèi)舉辦的 、 依照中國法律設(shè)立的企業(yè) 。 它可以是法人 ， 也可以不是法人 。 中外合作經(jīng)營企業(yè)法是調(diào)整中國境內(nèi)的中外合作經(jīng)營企業(yè)在設(shè)立 、 終止和經(jīng)營管理過程中所發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 （ 二 ） 中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資方式及組織機(jī)構(gòu) 中外合作者投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金 、 實(shí)物 、 土地使用權(quán) 、 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 、 非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 。 雙方不必精確計(jì)算各方的出資額 ， 只須確定各方的合作條件 。 組織機(jī)構(gòu)： 董事會制 (組成具有法人資格的合作企業(yè) ，一般實(shí)行董事會制度 ) 聯(lián)合管理制 (沒有組成法人形式的合作企業(yè) ， 可以采取聯(lián)合管理制 ) 委托管理制 (一是合作企業(yè)委托合作一方全權(quán)進(jìn)行管理 ， 他方不參與經(jīng)營管理活動 ， 但有業(yè)務(wù)監(jiān)督 、財(cái)務(wù)審核的權(quán)利；二是合作企業(yè)委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理 ， 合作各方不參與經(jīng)營管理 ， 只參與產(chǎn)品分配與利潤分配 。 ) 中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別： ? 投資方式不同 ? 合資企業(yè)無論采取何種投資方式 ， 必須折算成貨幣金額 ， 計(jì)算出各自的再次比例 ， 外方出資不得低于注冊資本的 25%；而合作企業(yè)的合作者可以以現(xiàn)金投資 ，也可以實(shí)物 、 土地使用權(quán) 、 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 、 非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利投資 ， 而且不必折算成貨幣形態(tài) 。 ? 資本構(gòu)成不同 ? 合資企業(yè)的資本是貨幣資本構(gòu)成；合作企業(yè)的資本可以由貨幣資本和有形 、 無形財(cái)產(chǎn)等共同構(gòu)成 。 ? 盈虧分配方式不同 ? 合資企業(yè)根據(jù)各自的投資比例分配利潤和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損；合作企業(yè)則根據(jù)合作企業(yè)商定的比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。 ? 組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理方式不同 ? 合資企業(yè)的組織管理是董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制；合作企業(yè)則靈活多樣 ， 主要有四種：董事會或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制；合作一方委托另一方負(fù)責(zé)制；合作雙方委托第三方負(fù)責(zé)制；合作雙方分別負(fù)責(zé)制 。 ? 投資回收方式不同 ? 合資企業(yè)的投資在合營期間不得提前收回 ， 只能在解散清理時(shí)收回；而合作企業(yè)的投資雙方(主要是外方 )可以從固定資產(chǎn)折舊費(fèi)中 、 從利潤中或通過其他方式提前收回投資 。 ? 清算程序不同 合資企業(yè)解散時(shí)必須進(jìn)行清算；合作企業(yè)合作期滿后 ， 一般固定資產(chǎn)歸中方所有 ， 不需要進(jìn)行清算 。 ? 法律地位及組織形式不同 ? 合資企業(yè)必須取得中國法人地位，其組織形式為有限責(zé)任公司；而合作企業(yè)可以是中國法人，也可以不是法人，其組織形式可以是有限責(zé)任公司，也可以是無限責(zé)任公司。 第四節(jié) 外資企業(yè)法 （ 一 ） 外資企業(yè)的概念 、 特點(diǎn) 概念： 指依照 《 中華人民共和國外資企業(yè)法 》 規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立的 、 全部資本由外國投資者投資的企業(yè) ， 不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu) 。 特點(diǎn)： （ 1） 它是依照中國有關(guān)法律設(shè)立的企業(yè) 。 （ 2） 它是在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè) 。 （ 3） 它的資本全部是外國投資者投資的 。 （ 4）它是由外國投資者經(jīng)營的。 （ 二 ） 外資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù) 權(quán)利 （ 1） 財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 。 外國投資者依法對自己的財(cái)產(chǎn)享有占有 、 使用 、 收益和處分的權(quán)利 。 （ 2） 經(jīng)營管理權(quán) 。 具體包括：經(jīng)營決策權(quán) ， 土地使用權(quán) ， 對外經(jīng)營權(quán) ， 雇傭職工權(quán) 。 解決爭議請求權(quán) 。 具有要求賠償損失 、 請求調(diào)解 、 申請仲裁和提起訴訟的權(quán)利 。 義務(wù) （ 1） 依法登記義務(wù) 。 外國投資者在中國設(shè)立外資企業(yè) ， 審批后要履行注冊登記義務(wù)；依法成立后應(yīng)在 30日內(nèi)辦理稅務(wù)登記；企業(yè)重要事項(xiàng)變更 ， 經(jīng)批準(zhǔn)后要履行變更登記；企業(yè)終止時(shí)還要辦理注銷登記 。 （ 2） 經(jīng)營管理中的義務(wù) （ 3） 納稅義務(wù) （ 4） 接受監(jiān)督 、 檢查義務(wù) 中外合資經(jīng)營企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè) 外商獨(dú)資企業(yè) 出資方式 現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán) 現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán) 現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù) 出資比例 注冊資本中，外方不得低于 25% 各方出資不必計(jì)算股權(quán)，可以不受股權(quán)限制 全部資本來源于外商投資 審批機(jī)構(gòu) 對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和受委托機(jī)關(guān) 對外貿(mào)易主管 部門和國務(wù)院授權(quán)部門或地方政府 對外貿(mào)易主管部門或國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān) 審批期限 申請日起三個(gè)月之內(nèi)決定批準(zhǔn)與否 45天之內(nèi)決定批準(zhǔn)與否 90天之內(nèi)決定批準(zhǔn)與否 法律組織形式 有限責(zé)任公司 法人型企業(yè) 合伙型企業(yè) 有限責(zé)任公司 是否具備中國法人資格 中國法人 符合中國法人條件的依法取得中國法人資格 符合關(guān)于法人條件規(guī)定的取得中國法人資格 組織機(jī)構(gòu) 董事會 董事會或聯(lián)合管理委員會 股東會或董事會 清算組織 清算委員會 無具體規(guī)定 清算委員會
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