【正文】 品公司供應(yīng)甲級(jí)葵花子200噸，每噸2500元。如果一方違約應(yīng)按價(jià)款的15%承擔(dān)違約責(zé)任。同年9月25日，被告法定代理人向原告的經(jīng)辦人打來(lái)電話，聲稱由于雨水過(guò)多，葵花子長(zhǎng)勢(shì)不好，不能按合同約定的數(shù)量交貨。原告立即派人赴被告處了解詳細(xì)情況，后得知雨水問(wèn)題并未影響葵花子的收成，被告不愿交貨的真正原因是葵花子價(jià)格不斷上漲，被告已與外市的一家貿(mào)易公司簽訂了一份買賣合同，價(jià)格肯定高于被告與原告約定的價(jià)格。原告多次要求與被告協(xié)商希望被告能按期交貨，但均遭到被告拒絕。原告為防止被告向他人交付貨物，遂于1999年10月10日向法院提起訴訟，要求被告實(shí)際履行，如不實(shí)際履行，則應(yīng)承擔(dān)雙倍返還定金，賠償其利潤(rùn)損失。 【幾種觀點(diǎn)】 合同尚未屆履行期限，原告無(wú)權(quán)請(qǐng)求被告實(shí)際履行，也不能追究被告的違約責(zé)任，只有在履行期到來(lái)以后才可能提出上述請(qǐng)求。 盡管合同未屆履行期，因被告已明確表示不履行合同，因此被告已構(gòu)成違約，原告要求追究被告的違約責(zé)任是合理的。 盡管被告已構(gòu)成違約。 【評(píng)析意見(jiàn)】 本案爭(zhēng)議涉及被告行為的認(rèn)定，以及原告因此而可能獲得的補(bǔ)救。 首先，本案被告的行為應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成預(yù)期違約。我國(guó)《合同法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！鳖A(yù)期違約在民法上常常被稱為“明示毀約”，它是指在履行期到來(lái)之前，一方明確和肯定地向另一方表示在履行期到來(lái)以后將不履行合同義務(wù)，且這種不履行合同義務(wù)的表示無(wú)正當(dāng)理由。預(yù)期違約行為和履行期到來(lái)后的拒絕履行一樣，都是指?jìng)鶆?wù)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕履行債務(wù)，并損害債權(quán)人的利益的行為，在性質(zhì)上也屬于一種故意違約行為。據(jù)此，非違約方可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任。在本案中，被告無(wú)正當(dāng)理由單方面提出終止合同，而原告了解到被告不愿交貨的真正原因是葵花子價(jià)格不斷上漲，被告已與外市一家貿(mào)易公司簽訂了一份葵花子買賣合同，其價(jià)格將高于原告所出的價(jià)格，被告正是為了獲取高額利潤(rùn)而單方面終止合同。原告曾多次要求與被告協(xié)商，希望被告能按期交貨，但均遭到被告拒絕，顯然被告要求單方面毀約的行為，與在履行期到來(lái)以后的拒絕履行行為之間沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別。據(jù)此，原告有權(quán)在法院提起訴訟，獲得違約補(bǔ)救。 其次，針對(duì)被告的預(yù)期違約行為，原告可以要求被告承擔(dān)下列違約責(zé)任：（1）要求被告實(shí)際履行。被告已明確表示違約，如原告希望被告向其交付貨物，則原告有權(quán)請(qǐng)求法院判令被告在履行期到來(lái)時(shí)履行合同。為防止被告可能在履行期到來(lái)之前將貨物轉(zhuǎn)賣他人，原告應(yīng)盡早提出請(qǐng)求，否則將造成事實(shí)上的履行不能。不過(guò)，盡管原告在履行期到來(lái)之前提出請(qǐng)求，也只能要求被告在履行期到來(lái)之后實(shí)際履行合同，而不能要求被告立即履行合同，否則就意味著原告單方面更改了履行期限的規(guī)定，這顯然是不妥當(dāng)?shù)?。所以，就這一點(diǎn)而言，預(yù)期違約與實(shí)際違約的責(zé)任還是有區(qū)別的。（2）原告有權(quán)請(qǐng)求被告賠償損失，如果被告已經(jīng)將貨物交付他人，而不能再在履行期到來(lái)以后作出履行，這樣原告只能請(qǐng)求被告賠償損失，包括實(shí)際損失和可得利益損失。在確定被告的賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮到，從預(yù)期違約到履行期到來(lái)，原告有很長(zhǎng)時(shí)間可以采取措施減輕損害，因而他應(yīng)采取合理措施，所減輕的損害需從賠償數(shù)額之中扣除。例如，如果原告在履行期限到來(lái)之前，可以從他處以合理的價(jià)格購(gòu)買到質(zhì)量相同的葵花子，那么就應(yīng)當(dāng)采取這種措施以減輕損害。（3）要求解除合同。合同法第90條規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，相對(duì)一方可以解除合同。所以，除了要求損害賠償以外，原告也可以要求解除合同，在這一點(diǎn)上，它與履行期到來(lái)以后拒絕履行的情況是完全相同的。（4）要求被告雙倍返還定金。被告預(yù)期違約行為已構(gòu)成一種根本性違約，原告向被告已交付5萬(wàn)元定金，在此情況下，原告可以依據(jù)法律關(guān)于定金罰則的規(guī)定，要求被告雙倍返還定金。 此外，在本案中，原告在與被告簽訂合同以后，曾與某食品公司訂立了另一份買賣甲級(jí)葵花子200噸的合同。原告提出：如被告不履行合同，則不僅應(yīng)賠償其可得利益的損失。因?yàn)楸桓娴倪`約而使原告不能向他人交付貨物而承擔(dān)違約責(zé)任，對(duì)原告來(lái)說(shuō)也是一種損失，且這種損失也是因?yàn)楸桓娴倪`約所造成的，但不能要被告代其向某食品公司承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)楫吘乖媾c某食品公司之間的合同屬于另外一個(gè)合同關(guān)系，被告與某食品公司之間不存在任何合同上的聯(lián)系，當(dāng)然無(wú)義務(wù)向其承擔(dān)合同責(zé)任。不過(guò)，被告可以以該損失是其在訂約時(shí)不可預(yù)見(jiàn)的損失為由，提出抗辯。 十七、違約金與損失賠償額 【案例介紹】 1998年2月18日，某集團(tuán)股份有限公司（原告）與某外貿(mào)公司（被告）簽訂買賣棕櫚油合同，總價(jià)款13000萬(wàn)元；該原告應(yīng)于合同簽訂合同后五個(gè)工作日內(nèi)支付給被告定金1950萬(wàn)元，違約金為貨款的4%，收貨后即付清全部貨款；交貨時(shí)間為1998年3月10日以前；合同有效期自1998年2月18日至同年6月。合同還對(duì)質(zhì)量及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、包裝等作了約定。同年2月22日，該原告付給被告定金1950萬(wàn)元。合同訂立后，原告與某食品公司訂立了，總價(jià)款13650萬(wàn)元的合同，交獲期為同年3月15日。同年3月20日，被告因無(wú)貨可供，向原告提出終止合同履行，退回全部定金。原告同意退回全部定金，不同意終止合同。同年3月25日，被告退還該原告定金1950萬(wàn)元及其利息67萬(wàn)元。原告因被告不能交貨而不能履行與其下家買方的買賣合同，造成可得利潤(rùn)損失650萬(wàn)元。原告遂向法院起訴，請(qǐng)求判決被告雙倍返還定金，賠償經(jīng)濟(jì)損失?！編追N觀點(diǎn)】 本案在審理中，認(rèn)定合同有效，被告未按約定交貨，構(gòu)成違約，但依法應(yīng)承擔(dān)哪些違約責(zé)任，存在以下不同觀點(diǎn)：雙方約定定金擔(dān)保，被告違約，應(yīng)依法承擔(dān)雙倍返還定金的責(zé)任，并賠償原告損失650萬(wàn)元。在合同有效期內(nèi)，雙方協(xié)商退還全部定金，可視為定金條款已實(shí)際解除。被告未按約定交貨，構(gòu)成違約，依法應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。被告應(yīng)償付原告違約金520萬(wàn)元。原告請(qǐng)求被告雙倍返還定金不應(yīng)支持，如只判決違約金，不判決賠償金，不足以補(bǔ)償原告的實(shí)際損失，被告除償付原告違約金520萬(wàn)元外，還應(yīng)賠償損失130萬(wàn)元?！驹u(píng)析意見(jiàn)】 本案雙方簽訂買賣棕櫚油合同的意思表示真實(shí)，內(nèi)容合法，合同有效，被告依約負(fù)有按期交付棕櫚油給該原告的義務(wù)，但該公司到期無(wú)貨可供，構(gòu)成對(duì)原告違約，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。本案爭(zhēng)議主要是對(duì)被告違約責(zé)任的追究問(wèn)題。 首先需要確定的是，本案雙方在合同中約定的定金擔(dān)保條款的效力。從理論上看，定金的形式有多種，但在實(shí)踐中，最基本的形式是兩類：一是解約定金；二是違約定金。所謂解約定金，是指當(dāng)事人為保留單方解除主合同的權(quán)利而交付的定金。一方在交付解約定金以后可以放棄定金而解除合同，而接受定金的一方如果愿意加倍返還定金也可以解除合同，這種定金最大的特點(diǎn)在于通過(guò)定金的放棄和加倍返還而給予了當(dāng)事人解除合同的權(quán)利和機(jī)會(huì)。所謂違約定金則指在接受定金以后，一方當(dāng)事人不履行主合同，應(yīng)當(dāng)按照定金罰則予以制裁。一般來(lái)說(shuō)，違約定金也具有證約定金的作用，因?yàn)樵谝环綄?shí)際交付定金而另一方實(shí)際接受定金以后，也可以證明合同的成立。但違約定金設(shè)立的目的主要是為了防止一方違約，督促雙方履行。此種定金在實(shí)踐中運(yùn)用得最為廣泛。從我國(guó)現(xiàn)行立法的規(guī)定來(lái)看，主要規(guī)定了違約定金，在一方違約以后，如按定金罰則接受了制裁，該當(dāng)事人仍負(fù)有繼續(xù)履行合同的義務(wù)，而不應(yīng)承擔(dān)定金罰則而使合同解除。依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，給付定金的一方不履行約定債務(wù)的無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。本案雙方在合同中約定了定金擔(dān)保條款，原告依約向被告支付定金1950萬(wàn)元，被告到期無(wú)貨可供交付，本應(yīng)依法向原告承擔(dān)雙倍返還定金3900萬(wàn)元的違約責(zé)任。但在合同有效期內(nèi)，被告提出終止履行買賣合同，愿意退還定金1950萬(wàn)元的請(qǐng)求后，該原告雖不同意終止履行合同，但同意并接收被告退還的定金1950萬(wàn)元及定金利息67萬(wàn)元。據(jù)此事實(shí)，可認(rèn)定雙方協(xié)商解除了原買賣合同約定的定金條款。故該原告在后來(lái)訴訟中請(qǐng)求判決被告再雙倍返還定金不能支持。 其次是關(guān)于被告支付違約金和損害賠償責(zé)任的問(wèn)題。違約金是預(yù)先確定的、在違約后生效的獨(dú)立于履行行為之外的給付，在違約發(fā)生后，常常會(huì)發(fā)生支付違約金的責(zé)任與損害賠償責(zé)任的并存和選擇問(wèn)題。按照我國(guó)現(xiàn)行立法關(guān)于違約金和損害賠償?shù)囊?guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額 的計(jì)算方法。這就是說(shuō)，當(dāng)事人對(duì)違約行為是采用支付違約金作為違約的補(bǔ)救方法，還是采用違約損失賠償額的計(jì)算方法進(jìn)行補(bǔ)救，可以在訂立合同時(shí)事先商定，并作為一個(gè)條款載入合同。當(dāng)事人在合同中約定了違約金條款，如果因違反合同而給另一方造成損失的，違約金視為違約的損失賠償，另一方不得要求賠償損失。因?yàn)榧s定的違約金視為違約的損失賠償，具有對(duì)受害方所受損失的補(bǔ)償性質(zhì)，因此，如約定的違約金低于或者過(guò)分高于所造成的損失時(shí)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或者適當(dāng)減少。 最后，是要求被告賠償可得利益損失的問(wèn)題?？傻美鎿p失，是指因違約行為的發(fā)生導(dǎo)致受害人喪失了合同如期履行所能得到得利潤(rùn)?？傻美鎿p失雖然不是實(shí)際得財(cái)產(chǎn)損失，但它是可以得到得利益的損失，因此應(yīng)予以賠償。合同法第113條規(guī)定“當(dāng)事人一方步履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。”本案中，原告要求被告賠償650萬(wàn)元可得利益損失，其根據(jù)是原、被告間的合同總價(jià)款為13000萬(wàn)元，而原告將該批貨物轉(zhuǎn)售給食品公司的總價(jià)款為13650萬(wàn)元，如合同得以履行原告將獲得利潤(rùn)650萬(wàn)元，現(xiàn)因被告違約，導(dǎo)致合同不能履行，故被告應(yīng)予以賠償。因?yàn)殡p方約定違約金520萬(wàn)元，低于實(shí)際損失，所以原告可以請(qǐng)求法院調(diào)整違約金數(shù)額，判決被告支付650萬(wàn)元違約金。16 / 1