【正文】 特定人均可具有承諾 資格；第二，第三人不是受要約人，不能作出承諾。若第三人向要約人作出承諾，視為發(fā)出要約。（如受要約人的要約丟失或被偷了，拾到者或小偷承諾無(wú)效，視為發(fā)出新要約。 第三，承諾可以由受要約人作出，也可以由其授權(quán)的代理人作出。（2）承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進(jìn)行 ； 如果要約規(guī)定了有效期，則必須在該期限內(nèi)承諾；如果要約未規(guī)定有效期，則必須在“合理期限”內(nèi)作出承諾。****若超出了有效期限作出的承諾，應(yīng)視為一個(gè) 新的要約，而不是承諾。 3）承諾必須向要約人作出，否則合同不成立；4）承諾必須與要約的內(nèi)容一致； 如果受要約人在承諾中將要約的內(nèi)容加以擴(kuò)充、限制或變更，原則上說(shuō)，這不是承諾，而是一項(xiàng)新要約。它是對(duì)原要約的拒絕，不能發(fā)生承諾的效力，應(yīng)視為一項(xiàng)新的要約或反要約，它必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。 《合同法》第30條規(guī)定，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 《合同法》 第31條規(guī)定，承諾對(duì)要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。案例：“若倉(cāng)儲(chǔ)飽和了就停止合同”（5）承諾的傳遞方式必須符合要約的規(guī)定 要約人在要約中可以對(duì)承諾的傳遞方式作出具體規(guī)定， 如規(guī)定必須以電報(bào)或電傳作出承諾，在這種情況下，受要約人在承諾時(shí)就必須按照要約規(guī)定的傳遞方式辦理，若擅自改用平信或空郵的方式傳遞，承諾就不能成立。 如果要約人在要約中對(duì)承諾的傳遞方式?jīng)]有作出具體規(guī)定，承諾人在發(fā)出承諾通知時(shí)，一般應(yīng)按照要約采用的方式辦理或采用比要約更為快捷的方式。***1）要約以對(duì)話(huà)方式作出的，就應(yīng)即時(shí)作出，過(guò)后承諾，要約人有權(quán)拒絕。 2）行為也可以作為承諾的表示方式。 3）承諾應(yīng)以明示方式作出，沉默或不行為不等于承諾。 承諾生效的時(shí)間 《合同法》第25條規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立。 《合同法》第26條規(guī)定，承諾通知（在承諾期限內(nèi)）到達(dá)要約人生效。案例：算合理期限承諾的撤回 撤回承諾,是承諾人阻止承諾發(fā)生效力的一種意思表示。承諾必須在生效以前才能撤回,一旦生效,承諾人就不得撒回其承諾，合同即告成立。 所以，撤回承諾的通知應(yīng)先于或同時(shí)與承諾到達(dá)要約人。遲到承諾的處理（超過(guò)承諾期限或遲于合理期限）（1）受要約人主觀(guān)造成的，除要約人及時(shí)通知受要約人有效外，視為新要約。（2）客觀(guān)造成的，如承諾是按期限發(fā)出的，但因其他原因，承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)有效期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 總之，合同過(guò)程就是要約、承諾的過(guò)程。但合同訂立是一個(gè)協(xié)商的過(guò)程，是一個(gè)討價(jià)還價(jià)的過(guò)程，即要約——新要約——再新要約——承諾，很可能最后是最初的發(fā)要約人作承諾。 在實(shí)踐中，還有通過(guò)競(jìng)爭(zhēng)程序訂立合同的。如（1）招標(biāo)方式： 招標(biāo)公告——投標(biāo)——開(kāi)標(biāo)或決標(biāo)（要約邀請(qǐng)）（要約）（承諾）2）拍賣(mài)方式： 拍賣(mài)公告——報(bào)價(jià)——拍定（要約邀請(qǐng)）（要約）（承諾）六、格式合同 （一）格式合同的概念 格式合同，指由合同一方當(dāng)事人預(yù)先制定，由不特定的第三人接受且不允許相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容作變更的，具有完整性和定型化的合同。（二〉格式合同的適用范圍 格式合同一般適用于法律上壟斷經(jīng)營(yíng)的行業(yè)和事實(shí)上壟斷經(jīng)營(yíng)的行業(yè)。法律上壟斷經(jīng)營(yíng)的行業(yè)，主要是公用事業(yè)，如郵電、鐵路、航空、城市交通、國(guó)營(yíng)公路運(yùn)輸、城市供水、供電、供氣以及國(guó)有房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等。 事實(shí)上的壟斷經(jīng)營(yíng)的行業(yè)，如保險(xiǎn)、銀行、海上運(yùn)輸?shù)?。（三）格式合同適用過(guò)程中應(yīng)注意的問(wèn)題 格式合同適用過(guò)程中應(yīng)注意以下問(wèn)題：免責(zé) 在適用格式合同的過(guò)程中，提供格式合同的一方應(yīng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免責(zé)或限制其責(zé)任的條款，并按對(duì)方要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。若提供格式合同的一方未盡提示義 務(wù)或拒絕說(shuō)明的，該免責(zé)條款不發(fā)生效力。權(quán)利與義務(wù)一致性 提供格式合同的一方，應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。如果格式合同排除對(duì)方當(dāng)事人的主要權(quán)利或者免除自己的主要義務(wù)的，則該格式合同條款無(wú)效。 格式合同的無(wú)效和撤銷(xiāo) 提供格式合同的一方，如果采用欺詐、脅迫、乘人之危方式與他人訂立合同；格式合同違反法律強(qiáng)制性的規(guī)定或損害國(guó)家利益及社會(huì)公共利益；格式合同條款顯失公平和對(duì)方當(dāng)事人對(duì)格式合同的內(nèi)容存在重大誤解，則該格式合同應(yīng)歸于無(wú)效或撤銷(xiāo)。 格式合同的解釋 合同雙方當(dāng)事人對(duì)格式合同的內(nèi)容理解發(fā)生爭(zhēng)議的， 應(yīng)作出不利于提供格式合同一方的解釋。如果合同中既有格式條款，又有非格式條款，當(dāng)二者不一致時(shí)，應(yīng)采用非格式條款。? 例題：在一份保險(xiǎn)合同履行過(guò)程中，當(dāng)事人就合同所規(guī)定的意外傷害條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險(xiǎn)公司則認(rèn)為投保人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解各有其理。在此情形下，法官應(yīng)當(dāng)如何解釋條款的含義？(　) 　　　 　　　　 　　　　 　　　　 　　　　答案：D 第三章 合同的效力 一、合同效力的概念和分類(lèi) 合同的效力，指法律對(duì)已經(jīng)成立的合同進(jìn)行的評(píng)價(jià)， 法律賦予依法成立的合同具有約束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。***合同的成立與合同的生效不是 一回事。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同的效力可以分為四類(lèi)： 合同的生效 合同的無(wú)效 可撤銷(xiāo)和可變更的合同 效力待定合同二、合同的生效 合同生效的概念 指已經(jīng)成立的合同在具備法律規(guī)定的條件后，便在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力，受到法律的保護(hù)，并產(chǎn)生合同當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。合同生效的時(shí)間（《合同法》第4446條） （1）依法成立的合同，自成立時(shí)生效；（2）法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，合同生效的時(shí)間，為辦理完畢批準(zhǔn)、登記手續(xù)的時(shí)間；（3）附條件的合同，合同生效的時(shí)間為條件成就的時(shí)間；（4）附期限的合同，合同生效的時(shí)間為期限屆滿(mǎn)至?xí)r ； 合同生效的要件 1）合同的當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的行為能力；（2）合同當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí) ； 一方面，意思表示是行為人自覺(jué)自愿產(chǎn)生，第三人對(duì)其未施以任何足以影響其意思真實(shí)的影響； 另一方面，行為人的內(nèi)心意思與其行為所表達(dá)的意思是一致的。（3）合同不能違反法律和社會(huì)公共利益 ；三、無(wú)效合同 一）無(wú)效合同的概念 無(wú)效合同，指合同不符合或違反了法律規(guī)定的生效要件；在法律上完全不發(fā)生法律效力，也不受?chē)?guó)家法律的保護(hù)。****無(wú)效合同自始無(wú)效。（二）無(wú)效合同的種類(lèi) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會(huì)公共利益； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 （三） 《合同法》關(guān)于免責(zé)條款無(wú)效的規(guī)定《合同法》第53條規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效；（1）造成對(duì)方人身傷害的；（2） 因故意或者重大過(guò)失給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失的。（四）無(wú)效合同的法律后果 無(wú)效合同，由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。無(wú)效合同，因其自始無(wú)效和確定無(wú)效，因而在當(dāng)事人之間確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系亦隨之無(wú)效，合同未履行的不得履行，正在履行的應(yīng)當(dāng)立即終止履行。合同涉及財(cái)產(chǎn)的，依以下規(guī)定處理：返還財(cái)產(chǎn)； 合同被確定無(wú)效，有關(guān)當(dāng)事人依據(jù)合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還給對(duì)方。若標(biāo)的物己不存 或已被第三人善意取得，無(wú)法返還時(shí)，可采取損害賠償?shù)霓k法抵償。 賠償損失；合同一旦被確認(rèn)無(wú)效，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此遭受的損失。如果雙方都有過(guò)錯(cuò)，則各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人 。 當(dāng)事人因故意損害國(guó)家、集體或第三人的利益或者損害社會(huì)公共利益而導(dǎo)致合同無(wú)效， 若合同的當(dāng)事人雙方都是故意，則追繳雙方已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家所有或返還集體、第三人；若只有一方故意，故意一方從對(duì)方取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)返還非故意一方；非故意一方取得或 者約定取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)予以追繳，收歸國(guó)家所有。四、可撤銷(xiāo)和可變更的合同一）可撤銷(xiāo)和可變更合同的概念和特征 指因欠缺合同的有效要件，從而可以由合同的當(dāng)事人行使撤銷(xiāo)權(quán)使其歸于無(wú)效或?qū)ζ鋬?nèi)容進(jìn)行變更的合同。特征：可撤銷(xiāo)和可變更合同，意思表示不真實(shí) 這類(lèi)合同，或者欠缺合同的有效要件，或者存在瑕疵，或者因當(dāng)事人的合同內(nèi)容有重大誤解，或者因合同的內(nèi)容顯失公平，從而導(dǎo)致合同的當(dāng)事人意思表示不真實(shí)。若撤銷(xiāo)權(quán)人不行使或未在規(guī)定期限內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)， 該合同繼續(xù)有效。 撤銷(xiāo)和變更合同，需要撤銷(xiāo)權(quán)人或變更權(quán)人通過(guò)行使撤銷(xiāo)權(quán)和變更權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)，是否行使撤銷(xiāo)權(quán)和變更權(quán)，由其自己決定。 （二）可撤銷(xiāo)和可變更合同的種類(lèi)因重大誤解而訂立的合同 重大誤解，指當(dāng)事人作出意思表示時(shí)，對(duì)涉及合同法律效果的重大事項(xiàng)存在著認(rèn)識(shí)上的顯著缺陷，以致嚴(yán)重影響了當(dāng)事人應(yīng)享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。 一方乘人之危訂立的合同 乘人之危，指一方當(dāng)事人故意利用對(duì)方當(dāng)事人的危難處境，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方當(dāng)事人作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的行為。 受害方當(dāng)事人，在違背自己真實(shí)意思的情況下訂立的合同，有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)。 顯失公平的合同 是指合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)明顯不對(duì)等，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)和客觀(guān)利益顯著失衡。 一方以脅迫、欺詐手段訂立的合同 對(duì)于一方當(dāng)事人以脅迫、欺詐方式訂立合同，只要未損害國(guó)家利益的，也視為可撤銷(xiāo)和可變更的合同。（三）可撤銷(xiāo)和可變更合同的法律后果可撤銷(xiāo)和可變更合同是相對(duì)無(wú)效的合同，其撤銷(xiāo)和變更是享有撤銷(xiāo)和變更權(quán)的一方當(dāng)事人通過(guò)自己的單方意思表示使合同效力歸于消滅或變更的權(quán)利，是一種形成權(quán)。因此，可撤銷(xiāo)和可變更合同的法律后果，與撤銷(xiāo)和變更權(quán)人是否行使撤銷(xiāo)權(quán)和變更權(quán)是聯(lián)系在一起的，主要有以下幾種情況：撤銷(xiāo)和變更權(quán)人放棄權(quán)利 若放棄權(quán)利，則可撤銷(xiāo)和可變更合同具有法律效力，當(dāng)事人應(yīng)積極履行合同義務(wù)和接受合同的權(quán)利，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 撤銷(xiāo)和變更權(quán)的有效期間為1年，自具有撤銷(xiāo)權(quán)和變更權(quán)的當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道可撤銷(xiāo)和可變更的事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使的，該撤銷(xiāo)權(quán)和變更權(quán)消滅。 變更權(quán)人行使變更權(quán) 變更權(quán)人謀求變更合同的內(nèi)容， 這實(shí)際上是撤銷(xiāo)原合同，成立一個(gè)新的合同。 變更合同內(nèi)容的意思表示，應(yīng)當(dāng)向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出，并向合同的另一方當(dāng)事人提出；若與另一方達(dá)不成協(xié)議，則由人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)裁判。若合同變更實(shí)現(xiàn)，這意味著在雙方當(dāng)事人之間達(dá)成了一個(gè)新的合同，當(dāng)事人應(yīng)履行新合同確定的義務(wù)，并接受新合同確定的權(quán)利。撤銷(xiāo)權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán) 若撤銷(xiāo)權(quán)人想使合同效力歸于消滅，這種意思表示須向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出，并借助人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁判，才能實(shí)現(xiàn)。 若人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁判合同無(wú)效，則按無(wú)效合同處理。 五、效力待定的合同（一）效力待定合同的概念和特征 效力待定合同，指合同已經(jīng)成立但不完全具備法律所要求的效力要件，其效力處于不確定狀態(tài)，尚待有形成權(quán)的第三人同意或拒絕來(lái)確定。特征：合同已經(jīng)成立，但其效力是不確定的；效力的確定，有待于享有形成權(quán)的第三人的行為；效力待定合同經(jīng)第三人同意后，其效力確定于合同成立之時(shí)；效力待定合同經(jīng)第三人拒絕后，其效力確定為自始無(wú)效 （二）效力待定合同的種類(lèi)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同 ；以法人的內(nèi)部組織名義訂立的合同；無(wú)權(quán)代理或超越代理權(quán)范圍而訂立的合同 ；無(wú)權(quán)處分的合同 ； 無(wú)權(quán)處分的合同，指無(wú)處分權(quán)人以自己的名義將屬于他人的財(cái)產(chǎn)加以處分而訂立的合同。****無(wú)權(quán)處分與無(wú)權(quán)代理的區(qū)別在于： 無(wú)權(quán)處分，是無(wú)權(quán)處分人以自己的名義將不屬于自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分； 無(wú)權(quán)代理，是無(wú)權(quán)代理人以他人的名義進(jìn)行的民事行為。第四章 合同的履行一、合同的履行概述 合同履行的概念和原則 合同履行，指?jìng)鶆?wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浼s定義務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。 當(dāng)事人在合同履行過(guò)程中，應(yīng)遵循下列原則： 適當(dāng)履行原則 、 協(xié)作履行原則 、誠(chéng)實(shí)信用原則 。 合同內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不明確時(shí)的履行規(guī)則 ： 《合同法》第61條、第62條和第125 條作了明確規(guī)定，主要內(nèi)容如下：（1）協(xié)議補(bǔ)充。（2）按照合同條款或者交易習(xí)慣確定。（3）依據(jù)法律的規(guī)定來(lái)補(bǔ)缺。 《合同法》第62條規(guī)定，當(dāng)事人就合同內(nèi)容約定不明，依照合同條款或交易慣例仍然不能確定的，按下列規(guī)則履行： 第一，質(zhì)量要求不明的，按照 國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的 特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 第二，價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 第三，履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的， 在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù) 一方所在地履行。 第四，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 第五，履行方