【正文】 特定人均可具有承諾 資格；第二，第三人不是受要約人，不能作出承諾。若第三人向要約人作出承諾，視為發(fā)出要約。（如受要約人的要約丟失或被偷了，拾到者或小偷承諾無效，視為發(fā)出新要約。 第三，承諾可以由受要約人作出，也可以由其授權(quán)的代理人作出。（2）承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進行 ； 如果要約規(guī)定了有效期，則必須在該期限內(nèi)承諾；如果要約未規(guī)定有效期，則必須在“合理期限”內(nèi)作出承諾。****若超出了有效期限作出的承諾，應(yīng)視為一個 新的要約，而不是承諾。 3）承諾必須向要約人作出，否則合同不成立；4）承諾必須與要約的內(nèi)容一致； 如果受要約人在承諾中將要約的內(nèi)容加以擴充、限制或變更，原則上說，這不是承諾，而是一項新要約。它是對原要約的拒絕，不能發(fā)生承諾的效力，應(yīng)視為一項新的要約或反要約，它必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。 《合同法》第30條規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點、方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。 《合同法》 第31條規(guī)定，承諾對要約內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除非要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。案例：“若倉儲飽和了就停止合同”（5）承諾的傳遞方式必須符合要約的規(guī)定 要約人在要約中可以對承諾的傳遞方式作出具體規(guī)定， 如規(guī)定必須以電報或電傳作出承諾，在這種情況下，受要約人在承諾時就必須按照要約規(guī)定的傳遞方式辦理，若擅自改用平信或空郵的方式傳遞，承諾就不能成立。 如果要約人在要約中對承諾的傳遞方式?jīng)]有作出具體規(guī)定，承諾人在發(fā)出承諾通知時，一般應(yīng)按照要約采用的方式辦理或采用比要約更為快捷的方式。***1）要約以對話方式作出的，就應(yīng)即時作出，過后承諾，要約人有權(quán)拒絕。 2）行為也可以作為承諾的表示方式。 3）承諾應(yīng)以明示方式作出，沉默或不行為不等于承諾。 承諾生效的時間 《合同法》第25條規(guī)定，承諾生效時合同成立。 《合同法》第26條規(guī)定，承諾通知（在承諾期限內(nèi)）到達要約人生效。案例：算合理期限承諾的撤回 撤回承諾,是承諾人阻止承諾發(fā)生效力的一種意思表示。承諾必須在生效以前才能撤回,一旦生效,承諾人就不得撒回其承諾，合同即告成立。 所以，撤回承諾的通知應(yīng)先于或同時與承諾到達要約人。遲到承諾的處理（超過承諾期限或遲于合理期限）（1）受要約人主觀造成的，除要約人及時通知受要約人有效外，視為新要約。（2）客觀造成的，如承諾是按期限發(fā)出的，但因其他原因，承諾到達要約人時超過有效期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 總之，合同過程就是要約、承諾的過程。但合同訂立是一個協(xié)商的過程，是一個討價還價的過程，即要約——新要約——再新要約——承諾，很可能最后是最初的發(fā)要約人作承諾。 在實踐中，還有通過競爭程序訂立合同的。如（1）招標方式： 招標公告——投標——開標或決標（要約邀請）（要約）（承諾）2）拍賣方式： 拍賣公告——報價——拍定（要約邀請）（要約）（承諾）六、格式合同 （一）格式合同的概念 格式合同，指由合同一方當事人預(yù)先制定，由不特定的第三人接受且不允許相對人對其內(nèi)容作變更的，具有完整性和定型化的合同。（二〉格式合同的適用范圍 格式合同一般適用于法律上壟斷經(jīng)營的行業(yè)和事實上壟斷經(jīng)營的行業(yè)。法律上壟斷經(jīng)營的行業(yè)，主要是公用事業(yè)，如郵電、鐵路、航空、城市交通、國營公路運輸、城市供水、供電、供氣以及國有房地產(chǎn)經(jīng)營等。 事實上的壟斷經(jīng)營的行業(yè)，如保險、銀行、海上運輸?shù)?。（三）格式合同適用過程中應(yīng)注意的問題 格式合同適用過程中應(yīng)注意以下問題：免責(zé) 在適用格式合同的過程中，提供格式合同的一方應(yīng)采取合理的方式提請對方注意免責(zé)或限制其責(zé)任的條款，并按對方要求，對該條款予以說明。若提供格式合同的一方未盡提示義 務(wù)或拒絕說明的，該免責(zé)條款不發(fā)生效力。權(quán)利與義務(wù)一致性 提供格式合同的一方，應(yīng)遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)。如果格式合同排除對方當事人的主要權(quán)利或者免除自己的主要義務(wù)的，則該格式合同條款無效。 格式合同的無效和撤銷 提供格式合同的一方，如果采用欺詐、脅迫、乘人之危方式與他人訂立合同；格式合同違反法律強制性的規(guī)定或損害國家利益及社會公共利益；格式合同條款顯失公平和對方當事人對格式合同的內(nèi)容存在重大誤解，則該格式合同應(yīng)歸于無效或撤銷。 格式合同的解釋 合同雙方當事人對格式合同的內(nèi)容理解發(fā)生爭議的， 應(yīng)作出不利于提供格式合同一方的解釋。如果合同中既有格式條款，又有非格式條款，當二者不一致時，應(yīng)采用非格式條款。? 例題：在一份保險合同履行過程中，當事人就合同所規(guī)定的意外傷害條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險公司則認為投保人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解各有其理。在此情形下，法官應(yīng)當如何解釋條款的含義？(　) 　　　 　　　　 　　　　 　　　　 　　　　答案：D 第三章 合同的效力 一、合同效力的概念和分類 合同的效力，指法律對已經(jīng)成立的合同進行的評價， 法律賦予依法成立的合同具有約束當事人各方乃至第三人的強制力。***合同的成立與合同的生效不是 一回事。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同的效力可以分為四類： 合同的生效 合同的無效 可撤銷和可變更的合同 效力待定合同二、合同的生效 合同生效的概念 指已經(jīng)成立的合同在具備法律規(guī)定的條件后，便在當事人之間產(chǎn)生法律約束力，受到法律的保護，并產(chǎn)生合同當事人所預(yù)期的法律后果。合同生效的時間（《合同法》第4446條） （1）依法成立的合同，自成立時生效；（2）法律規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，合同生效的時間，為辦理完畢批準、登記手續(xù)的時間；（3）附條件的合同，合同生效的時間為條件成就的時間；（4）附期限的合同，合同生效的時間為期限屆滿至?xí)r ； 合同生效的要件 1）合同的當事人必須具有相應(yīng)的行為能力；（2）合同當事人的意思表示必須真實 ； 一方面，意思表示是行為人自覺自愿產(chǎn)生，第三人對其未施以任何足以影響其意思真實的影響； 另一方面，行為人的內(nèi)心意思與其行為所表達的意思是一致的。（3）合同不能違反法律和社會公共利益 ；三、無效合同 一）無效合同的概念 無效合同，指合同不符合或違反了法律規(guī)定的生效要件；在法律上完全不發(fā)生法律效力，也不受國家法律的保護。****無效合同自始無效。（二）無效合同的種類 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益； 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 （三） 《合同法》關(guān)于免責(zé)條款無效的規(guī)定《合同法》第53條規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效；（1）造成對方人身傷害的；（2） 因故意或者重大過失給對方造成財產(chǎn)損失的。（四）無效合同的法律后果 無效合同，由人民法院或仲裁機構(gòu)確認。無效合同，因其自始無效和確定無效，因而在當事人之間確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系亦隨之無效，合同未履行的不得履行，正在履行的應(yīng)當立即終止履行。合同涉及財產(chǎn)的，依以下規(guī)定處理：返還財產(chǎn)； 合同被確定無效，有關(guān)當事人依據(jù)合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當返還給對方。若標的物己不存 或已被第三人善意取得，無法返還時，可采取損害賠償?shù)霓k法抵償。 賠償損失；合同一旦被確認無效，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此遭受的損失。如果雙方都有過錯，則各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 收歸國家所有或者返還集體、第三人 。 當事人因故意損害國家、集體或第三人的利益或者損害社會公共利益而導(dǎo)致合同無效， 若合同的當事人雙方都是故意，則追繳雙方已經(jīng)取得的財產(chǎn)，收歸國家所有或返還集體、第三人；若只有一方故意，故意一方從對方取得的財產(chǎn)應(yīng)返還非故意一方；非故意一方取得或 者約定取得的財產(chǎn)，應(yīng)予以追繳，收歸國家所有。四、可撤銷和可變更的合同一）可撤銷和可變更合同的概念和特征 指因欠缺合同的有效要件，從而可以由合同的當事人行使撤銷權(quán)使其歸于無效或?qū)ζ鋬?nèi)容進行變更的合同。特征：可撤銷和可變更合同，意思表示不真實 這類合同，或者欠缺合同的有效要件，或者存在瑕疵，或者因當事人的合同內(nèi)容有重大誤解，或者因合同的內(nèi)容顯失公平，從而導(dǎo)致合同的當事人意思表示不真實。若撤銷權(quán)人不行使或未在規(guī)定期限內(nèi)行使撤銷權(quán)， 該合同繼續(xù)有效。 撤銷和變更合同，需要撤銷權(quán)人或變更權(quán)人通過行使撤銷權(quán)和變更權(quán)來實現(xiàn)，是否行使撤銷權(quán)和變更權(quán)，由其自己決定。 （二）可撤銷和可變更合同的種類因重大誤解而訂立的合同 重大誤解，指當事人作出意思表示時，對涉及合同法律效果的重大事項存在著認識上的顯著缺陷，以致嚴重影響了當事人應(yīng)享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。 一方乘人之危訂立的合同 乘人之危，指一方當事人故意利用對方當事人的危難處境，為牟取不正當利益，迫使對方當事人作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的行為。 受害方當事人，在違背自己真實意思的情況下訂立的合同，有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 顯失公平的合同 是指合同雙方當事人的權(quán)利義務(wù)明顯不對等，當事人之間的權(quán)利義務(wù)和客觀利益顯著失衡。 一方以脅迫、欺詐手段訂立的合同 對于一方當事人以脅迫、欺詐方式訂立合同，只要未損害國家利益的，也視為可撤銷和可變更的合同。（三）可撤銷和可變更合同的法律后果可撤銷和可變更合同是相對無效的合同，其撤銷和變更是享有撤銷和變更權(quán)的一方當事人通過自己的單方意思表示使合同效力歸于消滅或變更的權(quán)利，是一種形成權(quán)。因此，可撤銷和可變更合同的法律后果，與撤銷和變更權(quán)人是否行使撤銷權(quán)和變更權(quán)是聯(lián)系在一起的，主要有以下幾種情況：撤銷和變更權(quán)人放棄權(quán)利 若放棄權(quán)利，則可撤銷和可變更合同具有法律效力，當事人應(yīng)積極履行合同義務(wù)和接受合同的權(quán)利，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 撤銷和變更權(quán)的有效期間為1年，自具有撤銷權(quán)和變更權(quán)的當事人知道或應(yīng)當知道可撤銷和可變更的事由之日起1年內(nèi)沒有行使的，該撤銷權(quán)和變更權(quán)消滅。 變更權(quán)人行使變更權(quán) 變更權(quán)人謀求變更合同的內(nèi)容， 這實際上是撤銷原合同，成立一個新的合同。 變更合同內(nèi)容的意思表示，應(yīng)當向人民法院或仲裁機構(gòu)提出，并向合同的另一方當事人提出；若與另一方達不成協(xié)議，則由人民法院和仲裁機構(gòu)裁判。若合同變更實現(xiàn)，這意味著在雙方當事人之間達成了一個新的合同，當事人應(yīng)履行新合同確定的義務(wù)，并接受新合同確定的權(quán)利。撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán) 若撤銷權(quán)人想使合同效力歸于消滅，這種意思表示須向人民法院或仲裁機構(gòu)提出，并借助人民法院或仲裁機構(gòu)的裁判，才能實現(xiàn)。 若人民法院或仲裁機構(gòu)裁判合同無效，則按無效合同處理。 五、效力待定的合同（一）效力待定合同的概念和特征 效力待定合同，指合同已經(jīng)成立但不完全具備法律所要求的效力要件，其效力處于不確定狀態(tài)，尚待有形成權(quán)的第三人同意或拒絕來確定。特征：合同已經(jīng)成立，但其效力是不確定的；效力的確定，有待于享有形成權(quán)的第三人的行為；效力待定合同經(jīng)第三人同意后，其效力確定于合同成立之時；效力待定合同經(jīng)第三人拒絕后，其效力確定為自始無效 （二）效力待定合同的種類限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同 ；以法人的內(nèi)部組織名義訂立的合同；無權(quán)代理或超越代理權(quán)范圍而訂立的合同 ；無權(quán)處分的合同 ； 無權(quán)處分的合同，指無處分權(quán)人以自己的名義將屬于他人的財產(chǎn)加以處分而訂立的合同。****無權(quán)處分與無權(quán)代理的區(qū)別在于： 無權(quán)處分，是無權(quán)處分人以自己的名義將不屬于自己的財產(chǎn)進行處分； 無權(quán)代理，是無權(quán)代理人以他人的名義進行的民事行為。第四章 合同的履行一、合同的履行概述 合同履行的概念和原則 合同履行，指債務(wù)人全面地、適當?shù)赝瓿善浼s定義務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。 當事人在合同履行過程中，應(yīng)遵循下列原則： 適當履行原則 、 協(xié)作履行原則 、誠實信用原則 。 合同內(nèi)容沒有約定或約定不明確時的履行規(guī)則 ： 《合同法》第61條、第62條和第125 條作了明確規(guī)定，主要內(nèi)容如下：（1）協(xié)議補充。（2）按照合同條款或者交易習(xí)慣確定。（3）依據(jù)法律的規(guī)定來補缺。 《合同法》第62條規(guī)定，當事人就合同內(nèi)容約定不明，依照合同條款或交易慣例仍然不能確定的，按下列規(guī)則履行： 第一，質(zhì)量要求不明的，按照 國家標準、行業(yè)標準履行，沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的 特定標準履行。 第二，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。 第三，履行地點不明確，給付貨幣的， 在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù) 一方所在地履行。 第四，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。 第五，履行方