【正文】 ，即公司章程記載的事項。（新公司法第44條） ◇股份有限公司修改章程必須經(jīng)出席股東大會的股東（“出席”可理解為到場的和委托的表決權）所持表決權的2／3以上通過。把握三點即可： （大）會。章程的失效公司章程的效力終止時間應以公司最后終結為準。有人認為公司章程一經(jīng)出資人簽字、蓋章(募集設立的股份有限公司一經(jīng)創(chuàng)立大會通過)即發(fā)生法律效力。由于國有獨資公司的特殊性，國有獨資公司的章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構制定；經(jīng)授權，也可以由董事會制訂，但須報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準。③是公司對政府和社會的書面保證，也是國家對公司進行監(jiān)督管理的主要依據(jù)。 ⑤反映股東的共同意思。③章程由發(fā)起人共同制定(募集設立須創(chuàng)設大會通過）。即：①公司章程是公司設立的要件之一。v 而行政撤銷則是一種行政處罰措施，是主管機關行使監(jiān)管權力的一種表現(xiàn)形式，不能涵蓋設立無效的完整內(nèi)容。v 因為，我國公司法雖然規(guī)定了行政撤銷制度，但是這一規(guī)定與公司法上的設立無效意旨相去甚遠。v 如我國《公司法》199條規(guī)定：虛報注冊資本、提交材料或采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正‥‥情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照。v 瑕疵設立可行政撤銷，這一理論認為，公司設立如果存在瑕疵，可由行政主管機關予以撤銷。v 公司瑕疵設立無效，該理論認為，如果公司設立存在著瑕疵，則公司的設立行為應屬無效，公司的股東或其他利害關系人可以提起無效訴訟。 公司瑕疵設立有效，該理論認為，即使公司設立存在著瑕疵，所設立的公司也是有效的，無論是公司股東還是債權人均不能以公司設立瑕疵為由而法院提起訴訟，要求法院宣告公司設立行為無效。如虛假出資、發(fā)起人未認足、繳足出資、人數(shù)不足法定人數(shù)等等。其原因有二種：（1）未獲準登記注冊；(2)發(fā)起人自動停止設立行為。最直接的法律后果有二：（1）、公司經(jīng)過設立程序，符合法定條件，被依法核準登記，取得法人資格；（2） 經(jīng)過設立程序，但不符合法定程序、法定條件或違反強制性規(guī)定公司不能成立或?qū)е鹿驹O立無效和撤銷，即公司設立不能或有瑕疵。◇其弊在于： ，程序復雜；，不利控制； ，易損公益。③適用： 募集設立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設立方式。 。 。②特征： 。 我國有限責任公司必須采用發(fā)起方式設立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設立也可采取募集方式設立。設立公司時的發(fā)起人是未來公司的全部股東。）發(fā)起設立①概念：發(fā)起設立又稱共同設立或單純設立，是指由發(fā)起人共同出資或認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司的一種方式。（2）對已收股款負返還的連帶責任在采取募集方式設立公司的情況下，發(fā)起人對認股人已繳納的股款，負有返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。設立費用及債務應由成立后的公司承擔，但當公司不能成立時，只能由實施設立行為的主體（發(fā)起人）承擔。 我國《公司法》第95條第3項規(guī)定：“在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。這種責任又稱“差額填補責任” （2）損害賠償責任。發(fā)起人須保證公司在登記時，其財產(chǎn)的實際價值不得少于章程所規(guī)定的資本額。 v 發(fā)起人的權利與責任 權利： 報酬請求權； 特別利益請求權； 非貨幣出資的權利； 選舉和被選舉為首屆公司機關成員的權利。相應地，法律對其也有不同于一般股東的特別限制，如：發(fā)起人須承擔資本填補責任，發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉讓，承擔公司設立失敗的風險和責任等。二、 發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設立人，是指出資、籌劃、實施公司設立，在公司章程上簽名并承擔設立責任的人。設立中公司的地位和性質(zhì) 設立中的公司不具有獨立的主體資格，其對內(nèi)對外關系視同為合伙，如果公司最終未獲準登記，因設立公司所發(fā)生的債權債務關系，類推適用有關合伙的規(guī)定；如果公司得以成立，發(fā)起人所實施的法律行為，其后果歸屬于公司，其債務則由成立后的公司承擔。2是一種創(chuàng)設公司人格的行為。④股份自由轉讓，易導致投機行為，不利于交易安全第二章 公司設立第一節(jié) 公司設立概述一． 公司設立的概念：公司設立是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，而依照公司法規(guī)定的條件和程序所進行的一系列法律行為的總稱。②股東分散，缺乏凝聚力。④管理科學。②大量的股東和有限責任，分散了風險。股份有限公司(Stock Corporation或Company Limited by Shares) 一、概念：股份有限公司，是指注冊資本由等額股份構成并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。v 國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。（4）一人公司的年度報告須經(jīng)會計師事務所審計。（2）一個自然人只能投資設立一個一人公司，且該一人公司不能再投資設立新一人公司。v 一人公司（One man Company），也稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或一個法人股東的有限責任公司。②易于損害債權人的利益。⑦一般適合中小企業(yè)（不排除大企業(yè)，如國企改制），且經(jīng)營靈活、風險小。決策成本低、效率高。④組織機構靈活，便于管理協(xié)調(diào)。②不發(fā)行股票，經(jīng)營穩(wěn)定。 公司集團本身只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯(lián)系，其本身并不成為一個獨立的法律主體，不具有法人地位 二、我國公司法上公司類型 有限責任公司(Limited pany)（一）概念:有限責任公司是指由50個以下股東出資設立的，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。 亦稱企業(yè)集團，是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團體。狹義的關聯(lián)公司，則僅指存在持股關系但未達到控制程度的公司。經(jīng)營管理科學化第二節(jié) 公司的分類與我國公司的種類 一、兩大法系關于公司的分類（一）無限公司、兩合公司、股份有限公司和有限公司（二）人合公司、資合公司、人合兼資合公司（三）封閉式公司和開放式公司四）母公司和子公司(五）總公司與分公司（六）本國公司與外國公司關聯(lián)公司與公司集團 關聯(lián)公司亦稱關聯(lián)企業(yè)。股東有限責任性 公司制度的優(yōu)勢: 減少投資者的風險 。 社團性。第一章 公司與公司法概述第一節(jié) 公司的概念與特征一、公司的概念:公司是指依法定條件和程序設立的，從事營利性經(jīng)濟活動的企業(yè)法人。二、公司的特征 營利性。 法人性（人格性）。有利于社會資本的集中 。廣義的關聯(lián)公司，指兩個以上獨立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務聯(lián)系或投資關系的公司。通常所稱的關聯(lián)公司是指廣義的關聯(lián)公司。 公司集團中處于主導地位的為母公司或支配公司，公司集團的成員都屬關聯(lián)公司或稱從屬公司。二）有限責任公司的特征：股東人數(shù)的限制性 ；股東責任的有限性 ； 股東出資的非股份性 ；是與股份公司的最重要區(qū)別；公司資本的封閉性 ；公司設立程序簡便、組織簡便v （三）有限責任公司的評價 v ： ①有限責任，股東風險小。（被惡意收購的可能性小）③設立程序簡便，條件要求低，易于成立。⑤股東能直接參與管理（具人合性），且股東間相互信任、容易協(xié)調(diào)，利于體現(xiàn)所有股東意志，反映股東利益。⑥監(jiān)管相對寬松，財務不須公開，公司保密性好。 v ：①企業(yè)人數(shù)限制及封閉性，不利于大規(guī)模集資，限制企業(yè)發(fā)展。v （三）除一般有限責任公司外，我國有限責任公司還有兩種特殊情況，即一人公司和國有獨資公司。新公司法對一人公司作出了特別規(guī)定：（1）最低注冊資本額10萬元，且不得分期繳納。（3）一人公司應在登記中注明自然獨資或法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。（5）一人公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。與一般有限公司相比，其特征有： 公司股東是單一特定股東，即國家； 不必設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)管部門行使股東權；董事會、監(jiān)事會為必設機構，且其中須有職工。二、特征①股東人數(shù)的廣泛性 ②公司資本的股份性③股東責任的有限性 ④資本募集的公開性⑤公司經(jīng)營狀況的公開性⑥公司信用基礎的資合性三、股份有限公司的評價v ：①融資數(shù)量大，速度快，集資能力顯著。③股份可自由轉讓，投資者投資靈活，但不影響公司經(jīng)營。v ：①設立難度大，程序復雜。③公司易于被少數(shù)股東控制和操縱，使中小股東利益受到損害。公司設立行為特征如下：由公司成立前的一系列籌建行為構成。3是由發(fā)起人實施的行為。因此，有人形象地將設立中公司稱為“胎兒公司”。發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在權利和責任上：發(fā)起人是特殊的股東——是實施設立行為的股東，是公司的原始股東，要為設立行為付出努力并承擔公司設立的責任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益，如：優(yōu)先認股權，以非貨幣財產(chǎn)出資等。通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。 責任：在公司成立的場合，發(fā)起人的責任（1）資本充實的責任。如：以非貨幣財產(chǎn)出資的，其實際價額低于章程所定的數(shù)額的，應由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。為了防止發(fā)起人借設立公司之名侵害公司及第三人利益，各國公司法要求發(fā)起人須就自己的設立行為對公司負責。 在公司不能成立的場合，發(fā)起人的責任 （1）對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。由于發(fā)起人間的關系近似于合伙關系，所各國立法一般準用合伙的有關規(guī)定，即由發(fā)起人對設立行為所生費用和債務負連帶責任。三、公司設立的方式 （發(fā)起設立 向社會公開募集設立（公募） 募集設立 定向募集設立（私募） 以募集方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不能少于公司股份總數(shù)的35％。②特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認購全部股份。 ③適用： 此種方式對社會公眾利益影響相對較小，法律規(guī)定的程序比較簡單，設立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。募集設立①概念：募集設立也稱為招股設立、漸次設立或復雜設立，是指發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會公開募集或向特定對象募集而設立公司的方式。向社會公眾公開募集或定向募集股份。募股順序是先由發(fā)起人認購部分股份，再由社會公眾或特定對象認購其余股份。與發(fā)起設立相比，因涉及社會公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴格復雜。④評價： 與發(fā)起設立相比，募集設立有利有弊：◇其利在于：便于籌集資金。v 第二節(jié) 公司設立的條件和程序一、公司設立的條件： 組織要件；發(fā)起人要件；物的要件； 行為要件二、公司設立的程序（一）訂立發(fā)起人協(xié)議（二）訂立公司章程（三）必要的行政審批（四）認繳資本（五）確立公司組織機構（六）申請登記 三、公司設立的效力 （一）公司設立的效力即公司設立活動所產(chǎn)生的法律后果。 第二種情況包括設立不能和設立瑕疵兩種：設立不能，即公司設立失敗，未能完成公司設立的情形。設立瑕疵，指公司雖然在形式上已經(jīng)成立，即依法經(jīng)登記并獲得營業(yè)執(zhí)照，但實際上卻存在著未能滿足法定條件或程序或其他違反強制性法律要求的情形。（二）設立瑕疵的處理方式各國立法對公司設立瑕疵的處理有不同的方式：一是瑕疵設立有效；二是瑕疵設立無效；三是瑕疵設立可行政撤銷。英美國家采這一做法。大陸法系國家采這種做法。我國內(nèi)地和臺灣地區(qū)均采這種做法。v 目前，學者認為我國公司法應當規(guī)定設立無效制度。因為公司法上的設立無效主張是利害關系人可行使的一種權利，是私法自治的一種表現(xiàn)形式。v 第三節(jié) 公司章程 一、公司章程的概念和意義概念：是指在公司設立過程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。 ②公司章程須依法制定。 ④制定章程是要式行為。 ⑥章程的性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文（作用）①全面規(guī)范公司的組織和經(jīng)營活動；②對內(nèi)（股東）對外（第三人）表彰公司信用；公司章程向外公開申明的公司宗旨、營業(yè)范圍、資本數(shù)額以及責任形式等內(nèi)容，為投資者、債權人和第三人與該公司進行經(jīng)濟交往提供了條件和資信依據(jù)，便于相對人了解公司的組織和財產(chǎn)狀況，便于公司與第三人間的經(jīng)濟交往。二、公司章程的制定和變更章程的制定：我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司的章程應當由全體股東共同制定；股份有限公司的章程應當由全體發(fā)起人共同制訂，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。章程的生效: 章程生效時間的問題存在爭議。但也有人認為，公司章程是以登記機關登記為生效要件的，在登記機關批準之前并不具有任何約束力。 公司章程的變更公司章程的變更，即公司章程的修改。 ，即2/3以上（含本數(shù)，即“≥”）表決權通過： ◇有限責任公司修改章程的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權的股東（理解為全體股東）通過。（新公司法第104條） ，否則，對外不得以其變更對抗第三人。 公司章程記載的事項，依據(jù)其效力不同，可分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項、任意記載事項。②相對必要記載事項 所謂相對必要記載事項，是指法律所列舉的，但不強制記載的事項。第25條 有限責任公司章程應當載明下列事項 (一)公司名稱和住所(二)公司經(jīng)營范圍；(三)公司注冊資本；(四)股東的姓名或者名稱；(五)股東的出資方式、出資額和出資時間；(六)公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；(七)公司法定代表人。第82條 股份有限公司章程應當載明下列事項： (十二)股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。2章程規(guī)定優(yōu)于法律規(guī)定。 vvv 第三章 公司的人格與能力v 公司能夠具有獨立的法人人格，主要是因為它具備了團體人格獨立的四大要素，即獨立財產(chǎn)、獨立名稱、獨立意思和獨立責任。v 但公司實踐表明，將人格獨立和有限責任絕對化或推向極致，亦可能導致下列問題：對債權人有失公正，成為規(guī)避侵權責任的工具，為控制股東濫用公司的人格創(chuàng)造了機會。因此，有必要對公司人格予以暫