【正文】 三方協(xié)議時(shí)，沒有約定違約金，但如果應(yīng)屆生要求調(diào)戶口則簽署一份服務(wù)協(xié)議，約定服務(wù)期限內(nèi)離職要求支付違約金，這種情況是否違法？ 　　第九十一條　用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 　　在錄用人員的時(shí)候，我們會(huì)收取其上一任職單位開具的離職證明。但部分人因特殊原因，無法及時(shí)取得有效的離職證明，錄用企業(yè)讓其個(gè)人手寫聲明（即聲明已與原公司解除勞動(dòng)合同關(guān)系等），這個(gè)聲明是否有效？ 　　彭志：根據(jù)勞動(dòng)法規(guī)定，就業(yè)協(xié)議發(fā)生在學(xué)生畢業(yè)之前，由學(xué)生、學(xué)校、用人單位三方共同簽訂，以確定就業(yè)意向和相關(guān)權(quán)益，包括擅自解除約定方應(yīng)支付的違約金；但是，一旦學(xué)生畢業(yè)離校后，學(xué)校將脫離三方關(guān)系，畢業(yè)生和用人單位雙方應(yīng)確立勞動(dòng)關(guān)系，簽訂勞動(dòng)合同，就業(yè)協(xié)議則同時(shí)終止。也就是說，就業(yè)協(xié)議約定的違約金問題不適用于勞動(dòng)法。 　　新法規(guī)定只有在培訓(xùn)和競業(yè)限制的情況下才能約定違約金，同時(shí)明確禁止除這兩種情況以任何名義約定違約金。調(diào)戶口就不是可以約定服務(wù)期和違約金的條件了。 　　關(guān)于聲明有沒有效的問題，我專門咨詢過勞動(dòng)部門，勞動(dòng)部門的觀點(diǎn)是：要求用人單位必須招用手續(xù)齊備的員工。 　　《勞動(dòng)合同法》第八條規(guī)定：用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。 　　新法用的字眼是用人單位必須告知和有權(quán)了解。一個(gè)是法定告知義務(wù)，一個(gè)是可以了解的權(quán)利，權(quán)利可以放棄，所以單位有責(zé)任主動(dòng)去了解勞動(dòng)者的情況。而作為單位，了解的途徑非常多，比如要求勞動(dòng)者拿離職證明，打電話去原公司了解，查看投保情況等，不去了解發(fā)生了爭議就是用人單位的責(zé)任了。 因此，建議公司還是做好資料的把關(guān)工作，要拿《離職證明》而不建議公司拿《聲明》了。 　　江云凱：根據(jù)勞動(dòng)法規(guī)定，就業(yè)協(xié)議發(fā)生在學(xué)生畢業(yè)之前，由學(xué)生、學(xué)校、用人單位三方共同簽訂，以確定就業(yè)意向和相關(guān)權(quán)益，包括擅自解除約定方應(yīng)支付的違約金；但是，一旦學(xué)生畢業(yè)離校后，學(xué)校將脫離三方關(guān)系，畢業(yè)生和用人單位雙方應(yīng)確立勞動(dòng)關(guān)系，簽訂勞動(dòng)合同，就業(yè)協(xié)議則同時(shí)終止。也就是說，就業(yè)協(xié)議約定的違約金問題不適用于勞動(dòng)法。 　　新法規(guī)定只有在培訓(xùn)和競業(yè)限制的情況下才能約定違約金，同時(shí)明確禁止除這兩種情況以任何名義約定違約金。調(diào)戶口就不是可以約定服務(wù)期和違約金的條件了。 　　關(guān)于聲明有沒有效的問題，我專門咨詢過勞動(dòng)部門，勞動(dòng)部門的觀點(diǎn)是：要求用人單位必須招用手續(xù)齊備的員工。 　　《勞動(dòng)合同法》第八條規(guī)定：用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。 　　新法用的字眼是用人單位必須告知和有權(quán)了解。一個(gè)是法定告知義務(wù)，一個(gè)是可以了解的權(quán)利，權(quán)利可以放棄，所以單位有責(zé)任主動(dòng)去了解勞動(dòng)者的情況。而作為單位，了解的途徑非常多，比如要求勞動(dòng)者拿離職證明，打電話去原公司了解，查看投保情況等，不去了解發(fā)生了爭議就是用人單位的責(zé)任了。 因此，建議公司還是做好資料的把關(guān)工作，要拿《離職證明》而不建議公司拿《聲明》了。 （待續(xù)）　● 中人網(wǎng)：合同法第四十條規(guī)定只要企業(yè)提前三十天或支付1個(gè)月工資即可與符合規(guī)定條件的勞動(dòng)者終止合同，但是四十六條又規(guī)定按照四十條接觸勞動(dòng)合同需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，緊接著四十七條規(guī)定了補(bǔ)償金按照工作年限進(jìn)行補(bǔ)償，我想問下，四十條和四十六、四十七條是否有沖突呢？如果按照四十條的規(guī)定內(nèi)容提前三十天通知或支付了1個(gè)月的工資，是否還需要按照四十六和四十七條的規(guī)定再額外支付補(bǔ)償金？ 　　另外，我想再問一個(gè)問題：我的一個(gè)朋友應(yīng)聘本地電業(yè)局，但是作為外聘人員，除了待遇和正是員工差距很大外，電業(yè)局也沒有和我的這個(gè)朋友簽訂任何合同和購買社會(huì)保險(xiǎn)，象這種情況，新合同法是否可以保護(hù)，我的朋友在電業(yè)局已經(jīng)好幾年了，如果新合同法可以保護(hù)他的合法權(quán)益是否是從08年開始？我的朋友該如何維護(hù)自己的權(quán)益呢？ 　　彭志：這一條的規(guī)定就是公司可以提前終止合同，但要賠錢，當(dāng)然賠的不止是一個(gè)月的通知金，還包括經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 你電力局的朋友和哪個(gè)公司簽訂的勞動(dòng)合同？還是根本就沒有簽訂勞動(dòng)合同？如果沒有，則構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)合同關(guān)系，2008年開始可以適用勞動(dòng)合同法的規(guī)定。如果是和其他公司簽訂的合同，只是派遣到電力局，則要適用派遣的規(guī)定，當(dāng)然也存在同工同酬的問題，2008年后可以適用新法的規(guī)定。 　　● 中人網(wǎng)：勞動(dòng)合同法第四十六條第五款怎么解釋？ 　　（五）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的 彭志：簡單說就是如果用人單位提供的新的合同不低于之前的條件的情況下，員工拒絕續(xù)簽合同的，用人單位無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 　　● 中人網(wǎng)：新法中第二十三條關(guān)于競業(yè)限制的問題。如果用人單位與應(yīng)聘人員約定了一個(gè)數(shù)額非常低的競業(yè)限制補(bǔ)償金，而應(yīng)聘人員急于得到這份工作，就與用人單位簽定了勞動(dòng)合同與競業(yè)限制協(xié)議。用人單位這樣做是否合法？如果不合法會(huì)有什么樣的后果？ 彭志：合同是雙方平等協(xié)商簽訂的，只要和法律沒有沖突，則合同有效。但如果太低，則可以以顯示公平等理由要求調(diào)整。你這里說非常低是什么概念？由于你沒有說具體數(shù)額，很難答復(fù)，在勞動(dòng)合同法出臺(tái)前，現(xiàn)行一些勞動(dòng)部門觀點(diǎn)是如果給予的數(shù)額低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，可能得不到仲裁或法院支持。 　　● 中人網(wǎng)：是不是說新法施行后計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償以前累積的工齡就不算了？還是需要分段算？能否舉例說明？謝謝大律師！ 彭志：我的理解是，該條的規(guī)定導(dǎo)致如果是合同到期終止的，有關(guān)賠償工齡是從2008年1月1日起計(jì)算。如果是勞動(dòng)解除的，則前后規(guī)定相差不大，都是需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，只是對于高薪的員工存在一個(gè)平均工資3倍的限制而已。 　　● 中人網(wǎng)：目前中國勞動(dòng)用工中存在的最主要問題不是缺乏保護(hù)的法律，而是有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)，覆蓋面太窄。當(dāng)前制定勞動(dòng)規(guī)則應(yīng)當(dāng)把能否有效制約拖欠工資、勞動(dòng)安全、社會(huì)保險(xiǎn)作為優(yōu)先考慮的部分，而不是回到原來僵化的體制之下。應(yīng)當(dāng)以低標(biāo)準(zhǔn)、廣覆蓋、嚴(yán)執(zhí)法為勞動(dòng)關(guān)系的平衡點(diǎn)。堅(jiān)持雪中送炭的思維方式，在中下層勞動(dòng)者中實(shí)現(xiàn)廣覆蓋，真正落實(shí)勞動(dòng)法對弱勢群體的保護(hù)，只有在這樣的基礎(chǔ)上才有可能逐步提出更高的要求。 　　在中國目前還存在黑磚窯這樣的包身工慘案的現(xiàn)狀下，出臺(tái)這樣的看似嚴(yán)格的法律能有什么實(shí)際意義呢？守法的企業(yè)成本越來越高，不守法的企業(yè)依然如故。這此政策制定者閉門造車做出的來法律，不可理喻！ 彭志：非常贊同你的觀點(diǎn)，這也是為什么在勞動(dòng)合同法草案的時(shí)候，我不停提出現(xiàn)階段執(zhí)法比立法更重要的原因。 （完）13