【正文】 DIC 2022 年年會。這次年會的主題是《可持續(xù)發(fā)展──新千年的挑戰(zhàn)》。為保證工程咨詢業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，大會對 FIDIC 提出了 9 個層次上的行動計劃：（1）倡導道德準則和可持續(xù)發(fā)展的國際性指導方針；（2）在各個層次，倡導把 FIDIC 可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略，貫徹到向各級政府、業(yè)主和其他決策人提供的工程咨詢服務中去；（3）確?？沙掷m(xù)發(fā)展原則成為各國工業(yè)、商業(yè)和基礎設施開發(fā)的全國性團體的關注焦點；（4）重新明確工程咨詢行業(yè)的作用，并向影響基礎設施開發(fā)乃至整個經(jīng)濟的公私團體，推薦工程咨詢業(yè)的技能；（5）聯(lián)絡、支持共同致力于可持續(xù)發(fā)展的其他國際組織；（6）倡導與各金融機構、各產(chǎn)業(yè)部門和商業(yè)組織、有關國際組織特別是社會福利組織之間的合作；（7）通過國際公約、議定書中關于氣候變化的文件與承諾，爭取在降低能源需要和溫室效應氣體的排放方面，取得明顯進步；（8）支持各會員協(xié)會、會員采取可持續(xù)方針，鼓勵他們接受 FIDIC 目標；（9）促進技術發(fā)展和高標準的工程咨詢業(yè)的資質、運行與合作，從而實現(xiàn)更好的可持續(xù)性?？沙掷m(xù)發(fā)展是 FIDIC 全球范圍的主題，作為我國，接下來要盡快完善在我國推行 FIDIC條款的條件。一是要解決咨詢行業(yè)保險問題，這涉及國家體制和政策問題，要由政府來推動解決；二是解決地區(qū)壟斷、行業(yè)壟斷；三是在工程界和商業(yè)界以及政府中加強對 FIDIC 條款的宣傳和學習，促進投資方、項目業(yè)主、咨詢方和政府部門等在項目管理中推廣應用 FIDIC合同條款，這不僅可以提高行業(yè)水平，也便于中國“入世”后的接軌。迄今為止，在我國現(xiàn)行較為廣泛使用的示范文本僅有 1999 年版《建設工程施工合同(示范文本)》。但在實踐中，出現(xiàn)了多種不同承包形式和不同類別的工程，對示范文本的多樣化提出了迫切的需求，由于缺乏其他適合我國國情的標準文本，當事人盲目使用國際上的一些標準文本，有的斷章取義，有的全文照抄，鬧了不少笑話；或者造成合同文件內(nèi)部的邏輯謬誤，甚至條款之間相互矛盾，無法操作和執(zhí)行；或者與我國法律的規(guī)定相抵觸而使某些條款無效或形同虛設。因此，隨著我國建筑市場的日益活躍、建筑業(yè)的不斷發(fā)展以及建筑法律體系的不斷完善，應當結合我國實際，借鑒國際慣例，綜合國際上流行的主要建設工程合同標準文本體系的優(yōu)點，根據(jù)承包的不同方式、工程的不同規(guī)模和性質、投資的不同類別，從結構上和內(nèi)容上及時對已有的標準文本加以充實和改進，制定和完善適合于不同情況、不同項目，具有操作性和實用性的系列標準合同文本，便于統(tǒng)一實踐和統(tǒng)一管理，以適應我國建筑業(yè)發(fā)展以及建筑市場進一步開放的迫切需求，促進我國建筑業(yè)的管理水平和管理效率的提高。 我國示范文本的改進完善《建設工程合同施工(示范文本)》具體內(nèi)容推行的建設工程施工合同示范文本不僅要符合我國國情，而且，要有一定的前瞻性，必須充分考慮到區(qū)域經(jīng)濟一體化乃至全球經(jīng)濟一體化的總趨勢，特別是在我國已經(jīng)加入 WTO 的今天?？偟膩碇v，一部符合我國國情的建設工程合同示范文本特別是通用條款應當針對存在的缺陷予以改進，包括:（1）合同文本的適用范圍適當，條款比較詳細。如限定該合同只適用于公開招標、由監(jiān)理工程師負責合同管理的項目。這就使合同文本的針對性較強，有利于合同的執(zhí)行。（2）借鑒 FIDIC 合同條件，在文本中進一步明確工程師的權利和義務，以及工作程序和制度，使發(fā)包方、監(jiān)理工程師和承包方在施工的各個環(huán)節(jié)知道怎么去配合，該怎么做，做些什么，這不僅是國際慣例，也是我國新頒布法律法規(guī)的要求。（3）明確發(fā)包方和承包方的權利。權利和義務是相輔相成的，不僅要規(guī)定雙方應該做什么，各自的權利規(guī)定也是合同不可缺少的部分，而且表明雙方得失相當，充分體現(xiàn)公平互利原則。（4）充分反映建筑產(chǎn)品的特殊性，充分體現(xiàn)項目管理進度、質量和投資三大控制思想，正確認識建設工程定額在建設工程合同中的重要意義，強化國家對建筑活動的干預，以保證建設工程質量。細化工程造價結算和追索工程款的條款，明確工程造價的最終確定方式、簽證、審價的專業(yè)管理和責任落實，明確質量及驗收的具體標準和操作方法，賦予施工組織設計和工程驗收方案與合同具有同等效力。（5）借鑒 FIDIC 合同條件所體現(xiàn)的索賠慣例。在索賠程序中，對索賠方式進行具體規(guī)定。以專題形式對工期延長和費用索賠做出具體規(guī)定，這樣有助于合同條款的清晰和相互聯(lián)系。（6）將包括但不限于人身保險的保險條款作為文本的必備條款。隨著社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，工程項目建設成敗直接關系到作為獨立法人的發(fā)包方和承包方的投資效益，對工程風險的防范也越來越受到重視，保險作為風險防范的重要手段將是每個工程項目所必須的。（7）建立和完善擔保制度，充分發(fā)揮各種擔保方式在建設工程合同訂立及履行過程中的重要作用。由于發(fā)包方對承包方?jīng)]有足夠有力的約束手段，發(fā)包方向承包方索賠時的主動地位就受到一定限制，有時甚至相當被動，同時，有的發(fā)包方并未具備發(fā)包條件，建設資金不到位就盲目開展項目，結果造成盲目壓價、要求施工單位墊資和拖欠工程款等不利于建筑業(yè)健康發(fā)展的混亂局面，而改變這種現(xiàn)狀的有力措施是完善工程保證擔保體系。（8）完善不可抗力條款，合理分擔風險。進一步闡明不可抗力的范圍特征不得無限地擴大與縮小，從而造成免責范圍的擴大與縮小。綜上所述，我國的建設工程合同示范文本應當充分借鑒國際上成熟的建設工程合同標準文本的優(yōu)點，根據(jù)目前我國的最新法律發(fā)展以及今后進一步發(fā)展趨勢，從結構和內(nèi)容上及時對已有的標準文本加以充實和改進，根據(jù)承包的不同方式、工程的不同規(guī)模和性質、投資的不同類別制訂示范文本并予以推廣使用，以適應我國建筑業(yè)發(fā)展以及建筑市場進一步開放的迫切需求。相信即將出臺的《全國施工合同示范文本》和《工程總承包合同示范文本》會更加完善。6 總 述隨著我國企業(yè)參與國際工程承發(fā)包市場進程的深入，越來越多的建設項目、特別是項目業(yè)主為外商的建設項目中，開始選擇適用 FIDIC 合同文本。中國的建筑施工企業(yè)開始被迫地接觸這上百頁合同文本中的工程師、投標保函、履約保函、業(yè)主支付保函、預付款保函、工程保險、接收證書、缺陷責任期等國際工程建設的新概念，從北京城建集團接觸第一個 FIDIC合同文本開始，逐步在越來越多的工程建設中得到推廣和使用，并與我國建筑市場改革開放相對接，對中國的建設體制產(chǎn)生影響和沖擊，最典型的體現(xiàn)就是《建設工程施工合同》1999建設部示范文本，拋棄了多年來延用的模式，變?yōu)楹?FIDIC 框架一致的通用條款與專用條款，并采用工程師，而今年 7 月 1 日起開始實施的《建設工程工程量清單計價規(guī)范》，更是對舊的量價合一的造價體系的告別。中國的建設市場正在大踏步地和國際建設市場融為一體。從對 FIDIC 合同條件的介紹翻譯和推廣，到 FIDIC 合同對我國工程建設管理體制的變革產(chǎn)生重大影響，從少數(shù)從事國際工程承包大企業(yè)在國際市場上的了解運用，到在內(nèi)地一般工程承發(fā)包中的接受和使用，F(xiàn)IDIC 合同在我國內(nèi)地的影響也經(jīng)歷了由淺入深的過程。然而，正如一個連體兒被分為兩個獨立體所要面臨的困難和問題，要把兩個獨立的嬰兒變成一個連體兒也同樣面臨痛楚。雖然中國建設主管部門在下決心快步地推行多項改革措施，但由于舊體制下諸多舊觀念的根深蒂固，同時，金融、擔保、保險等相關配套環(huán)節(jié)、配套市場的掣肘，要實現(xiàn)充分對接還需要一個過程。另一方面，F(xiàn)IDIC 合同條件雖經(jīng) 40 多年的不斷完善，但要在中國得到推廣，也必須和中國的建筑市場相適應，及時反映中國相關法律、法規(guī)、政策的變化，否則，就無法在中國這一潛力巨大的市場上保持久的生命力，無法在中國的沃土上綻放出艷麗的花朵。事實上，由于這種種原因，F(xiàn)IDIC 合同文本目前在中國大陸的適用過程中，還是存在不少問題。主要存在的問題如下：（1）目前內(nèi)地工程項目中采用的大多是香港版的 FIDIC 條款，由于 FIDIC 條款自身的特性，如受英美法律傳統(tǒng)的影響、“工程師”的作用、工程量清單的使用等等，與我國現(xiàn)有的法律機制存在一定的差異，加上內(nèi)地項目使用 FIDIC 條款仍處于深度摸索階段，期間出現(xiàn)一些問題、障礙也在所難免。（2）FIDIC 制定了工程招標投標程序，這些內(nèi)容并不針對特定的法律制度，具有明顯的自由經(jīng)濟色彩，很少涉及政府干預工程。但是，我國的情況顯然特殊，政府干預工程建設招標投標的行為普遍被認為是有意和必須的。比較兩者的差異，對內(nèi)地項目使用 FIDIC 合同也許是有益的，對在華從事服務的境外工程咨詢公司尤為必要。（3）FIDIC 合同強調“工程師”的作用，提倡對“工程師”進行充分授權，讓其“獨立公正地”工作。目前，建設單位對作為“工程師”的第三方——工程咨詢或監(jiān)理方信任不夠充分，對“工程師”往往授權不足，多方制肘，這使得 FIDIC 合同條款的特色難以發(fā)揮。此外，在脫胎于 FIDIC 合同機制的我國建設監(jiān)理制度下，我國的監(jiān)理工程師難以發(fā)揮 FIDIC 條件下的“工程師”作用。（4）采用工程量清單進行計價和結算，是 FIDIC 合同的另一重大特色，自今年 7 月 1 日起，我國工程項目采用工程量清單的法律障礙并不存在，但技術和管理方面的障礙則十分凸顯。（5）FIDIC 合同下的風險分擔及保險安排有其特點，相對來說也比較公平，在我國公眾保險意識相對淡薄，保險市場尚不發(fā)達的情況下，建設單位往往不恰當?shù)叵拗谱约旱娘L險，并將有關風險強加給承包商。（6）在 FIDIC 合同下，工程擔保是很重要的，涉及投標保函、履約保函、取舍款保函、工程保留金保函、免稅進口材料物資及稅收保函、工程款支付保函，內(nèi)地工程項目較常涉及的是投標保函、履約保函。在工程擔保上，目前問題比較突出的是擔保不平衡。從長遠角度看，這種不平衡將防礙建設市場的健康發(fā)展。（7）在 FIDIC 條款下，承包商的工程款受償比較有保障，我們的問題在于，建設單位經(jīng)常將 FIDIC 合同條款通用條件有關工程款支付的安排悉數(shù)推翻，代之以極具中國特色的拖欠工程款相關內(nèi)容。如今，高達數(shù)千萬元的巨額工程拖欠款已成為施工企業(yè)和政府主管部門的一大心病。（8）新版 FIDIC 合同中不可抗力條款與中國法律中有關不可抗力的規(guī)定基本上不存在沖突。由于中國法律中有關不可抗力的規(guī)定比較籠統(tǒng)，為在中國適用 FIDIC 合同的當事人自行約定留下了充足的空間。盡管 FIDIC 合同通用條件中不可抗力條款約定的較為明確，但在中國適用時仍然有必要作適當修改。在不違反中國法律的情況下，中國企業(yè)在采用 FIDIC 施工合同條件時，可以在合同通用條件第 19 條的基礎上更加詳細、明確地約定不可抗力條款。綜上所述，F(xiàn)IDIC 合同對我國工程建設管理體制的變革產(chǎn)生重大影響，從少數(shù)從事國際工程承包大企業(yè)在國際市場上的了解運用，到在內(nèi)地一般工程承發(fā)包中的接受和使用，F(xiàn)IDIC 合同在我國內(nèi)地的影響也經(jīng)歷了由淺入深的過程。謝 辭本文是在指導教師曾宗魁老師的悉心指導下完成的，從論文選題、課題調研、試驗指導、理論分析到論文撰寫，無不傾注了老師的心血和汗水，老師的細心求實的作風和和藹耐心的品質讓我由衷敬佩。在得到老師指導的同時還得到了眾多同學的無私的幫助，在此向所有曾經(jīng)關心和幫助過我的老師、同學和朋友致以誠摯的謝意！參考文獻[1] 曾德高.《加入 WTO 與重慶經(jīng)濟發(fā)展研究》，重慶出版社，2022.[2] 宋宗宇.《建筑合同法原理與實務》，重慶大學出版社，2022.[3] 交通部工程建設監(jiān)理總站.《合同管理》，北京:人民交通出版社，1999 .[4] 李啟明.《工程建設合同與索賠管理》，北京:科學出版社，2022 .[5] 宋宗宇.《完善我國工程承包法律制度的基本構想》，重慶建筑大學學報，2022.[6] 陳健.《FIDIC 土木施工合同條件在我國的應用問題和對策》，江蘇大學——《建筑經(jīng)濟》.[7] Anthony Soeaight and Gregory Stone, Architect’s a Legal HandbookThe Law for Architectural 1998.[8] Dr. Matain Bames,The New Engieering ContractAn .[9] 汪金敏.《掌握 FIDIC 合同，迎接 WTO 挑戰(zhàn)》，2022.[10] 項目管理者聯(lián)盟.《新版 FIDIC 合同條件及其應用》，2022.[11] Bigpond.《關于 FIDIC 合同的對比性思考》，2022.[12] 莫俊文，趙延龍，鮑學英.《新版 FIDIC 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