【正文】 呆帳，而是接受的逾期或呆滯貸款，那么國家財政部的政策便不允許其核銷這筆呆帳而是加大其收回逾期或呆滯貸款的比率，從其自身利益上來講并沒有實質變化?？傊?，爭議的這筆一百多萬元如果不予剝離，建行雖然暫時得不到這一百多萬元資金，但結果無非是建行減少歸還人民銀行再貸款的數額、金融資產管理公司相應減少一百多萬元的“再貸款”；這筆一百多萬元如果不予剝離，不是在建行核銷便是在金融資產管理公司核銷，無論在哪邊最終都需要動用國家財政力量。如果在建行核銷，無非是國家財力直接注入，建行同樣會收到一百多萬元資金的；采取剝離方式消化這一百多萬元呆帳，表面看來是金融資產管理公司給付的，其實質上還是財力直接注入的。劉律師認為，按銀行《債權轉讓的協議》第2條約定：“甲方（銀行）保證對所轉讓的債權及其從權利是真實，唯一和合法的，不會有第三人對該債權的權屬爭議，保證所移交債權的真實，合法，有效。”按此，銀行明知其債權是虛假的，而采取欺騙的方式將其剝離轉讓給信達公司。因而銀行構成“債權讓與瑕疵擔保的侵害債權”，“因其虛假就應當承擔轉讓債權的瑕疵擔保責任?！睋宜?，國有銀行在剝離不良資產之資產管理公司簽訂有內容不同的《債權轉讓的協議》。如前所述，由于剝離行為不是民事法律行為，把這種協議看作為銀行與金融資產管理公司之間的交接手續(xù)更為合適。值得一提的是銀行與金融資產管理公司對于《債權轉讓的協議》中的“真實，唯一和合法”的解釋也有其特定的內涵（可以查看銀行與金融資產管理公司的相關聯合文件）。即使從民事角度看，所謂“債權真實”并不等于保證債權可以100%的實現；至于建行保證債權“唯一”，劉律師也并沒指出其他人對建行轉讓的債權共同持有；至于建行保證債權“合法”，也無任何證據證明這筆借款合同所形成的債權有違法之處。至于建行保證債權“有效”，劉律師以借款合同無效而認為建行應承擔權利瑕疵擔保責任也是牽強的。所謂權利瑕疵擔保責任，是指在債權的轉讓中，讓與人應當保證他所轉讓的權利是有效存在的不存在瑕疵。王利明先生認為“如果因為權利存在瑕疵而給受讓人造成損失的，讓與人應當承擔賠償責任，當然，轉讓人在轉讓權利時，若明確告知受讓人權利有瑕疵，則受讓人無權要求賠償”。19在《債權轉讓的協議》雖然約定有“保證所移交債權的真實，合法，有效?！弊謽樱?，建行又通過其他方式告知受讓人轉讓的權利性質為“呆帳”，權利瑕疵已毫無保留的告知對方。如此這樣再讓建行承擔權利瑕疵擔保責任于法無據，于理不通。總之，筆者認為，無論如何，因剝離不良貸款讓國有商業(yè)銀行承擔債務是難以說通的。國家設立資產管理公司的宗旨是消化國有商業(yè)銀行的不良貸款的，目前的結局是違背了設立資產管理公司初衷的。資產管理公司收購國有商業(yè)銀行的很大一部分資金來源于國家財政撥款，其收購的不良貸款是按不良貸款等額出資的。然而，資產管理公司拍賣處置不良資產時則是打折出售的，購買者用債權賬面金額百分之幾的價款即可取得該債權。一旦國有商業(yè)銀行承擔債務后，購買資產公司的債權者便不費吹灰之力實現債權，成為暴利者。其結果為國有商業(yè)銀行遭受重大損失，造成國有資產的流失。1見《中國信達資產管理公司網站組建背景》和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會副主席唐雙寧：《關于國有商業(yè)銀行改革的幾個問題》中國金融學會第七次代表大會暨2005年學術年會”上的主題演講《中國民商法網》。2見中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會副主席唐雙寧：《關于國有商業(yè)銀行改革的幾個問題》中國金融學會第七次代表大會暨2005年學術年會”上的主題演講3見最高人民法院民事審判二庭編著：《最高人民法院關于企業(yè)改制司法解釋條文精神及案例解析》，人民法院出版社，2003年2月版，第1012頁。4見魏振瀛主編： 面向21世紀課程教材《民法》，北京大學出版社 高等教育出版社，2000年9月版，第353頁。5見國務院《金融資產管理公司條例》第十一條、國務院辦公廳《轉發(fā)人民銀行、財政部、證監(jiān)會關于組建中國信達金融資產管理公司意見的通知》（國辦發(fā)(1999)33號）第四項、國務院辦公廳《轉發(fā)人民銀行、財政部、證監(jiān)會關于組建中國華融金融資產管理公司、中國長城金融資產管理公司和中國東方金融資產管理公司意見的通知》（國辦(1999)66號） 第四項。6見中國社會科學院語言研究所詞典編輯室編：《現代漢語詞典》，商務印書館，1996年7月修訂第3版，第239頁。7見：財政部《關于國家專業(yè)銀行建立貸款呆帳準備金的暫行》 [（88）財商字第277號] 第三條。8見中國人民銀行《不良貸款認定暫行辦法》（銀發(fā)（2000）303號）第八條。9見財政部：《關于國家專業(yè)銀行建立貸款呆帳準備金的暫行規(guī)定》[（88）財商字第277號]第十五條。10見：《中國工商銀行貸款呆帳準備金制度實施細則》、《中國農業(yè)銀行呆賬貸款管理及核銷暫行辦法》財政部《關于國家專業(yè)銀行建立貸款呆帳準備金的暫行》第四條、《中國工商銀行貸款呆帳準備金制度實施細則 》第四條、《中國農業(yè)銀行呆賬貸款管理及核銷暫行辦法》第九條。11見中國人民大學法學院教授張新寶《最高人民法院公布的典型侵權百案類評》，中國民商法律網 [日期：20060214]。12見《民法債權》王家福主編法律出版社，第79頁。13見《意大利民法典》第1267條。14見《 中華人民共和國合同法釋義》，中國人大網。15 見中國社會科學院語言研究所詞典編輯室編：《現代漢語詞典》，商務印書館，1996年7月修訂第3版，921頁。16 見河南省南陽市中級人民法院（2003）南民三初字第23號民事判決書和河南省高院（2004）豫法民二終字第62號民事判決書。17見王利明 崔建遠著:《合同法新論. 總則》,中國政法大學出版社 1996年12月版第421頁。18魏振瀛主編：面向21世紀課程教材《民法》，北京大學出版社 高等教育出版社，2000年9月版，第694頁。19見王利明 崔建遠著:《合同法新論. 總則》, 中國政法大學出版社1996年12月版第433頁。11 / 11