【正文】 事、經(jīng)理的資格限制及應(yīng)承擔(dān)義務(wù)　　董事、監(jiān)事、經(jīng)理作為有限責(zé)任公司的高級(jí)管理人員，法律對(duì)其應(yīng)具備的資格條件作了具體規(guī)定，同時(shí)要求他們承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)?！　。?）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的選任限制　　西方公司法對(duì)于董事、監(jiān)事、經(jīng)理的當(dāng)選資格往往有各不相同的規(guī)定，大致包括董事有前科者須超過一定年限的規(guī)定、年齡的限制、持股的限制、國籍的限制等等；而且對(duì)他們的品行和能力有一定的要求，即誠實(shí)、勤勉和忠信。董事、監(jiān)事和經(jīng)理不得將自己置于職責(zé)和個(gè)人利益沖突的地位來謀取私人利益，如果他們從事某一活動(dòng)可能引起其對(duì)公司所承擔(dān)的責(zé)任和對(duì)他人所承擔(dān)的責(zé)任與其個(gè)人利益相沖突，就應(yīng)該停止從事該項(xiàng)活動(dòng)。　　《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的選任限制如下：　　《公司法》第57條規(guī)定：有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：　　①無民事行為能力或者限制民事行為能力；　　②因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被處以刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；　?、蹞?dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；　?、軗?dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；　?、輦€(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?！　」具`反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任經(jīng)理的，該選舉或者聘任無效?！　〈送?，《公司法》第58條還特別規(guī)定：國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理?！　∫虼?，中國有限責(zé)任公司對(duì)董事、監(jiān)事和經(jīng)理的選任是嚴(yán)格的。對(duì)于其本人有劣跡未能改正，對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)有影響者是不能擔(dān)任以上職位的。這是保證公司順利發(fā)展，生產(chǎn)經(jīng)營正常運(yùn)轉(zhuǎn)的有效手段?！　。?）董事、監(jiān)事和經(jīng)理的義務(wù)　　作為公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理，他們還必須對(duì)公司承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。如不得侵占公司財(cái)產(chǎn)，不得接受賄賂，不得越權(quán)，不得進(jìn)行詐欺，不得泄露公司的秘密等?！　　豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理的義務(wù)有如下規(guī)定：　　《公司法》第59條：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀私利。董事、監(jiān)事、經(jīng)理不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)?！币虼耍麄儜?yīng)在法律規(guī)定和公司授權(quán)范圍內(nèi)活動(dòng)，不應(yīng)超出股東會(huì)決議或公司章程規(guī)定的權(quán)限范圍，如果超出范圍活動(dòng)并導(dǎo)致公司的經(jīng)濟(jì)損失，公司可以要求他們進(jìn)行賠償，甚至追究刑事責(zé)任。因此，《公司法》第214條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職權(quán)收受賄賂，其他非法收入或者侵占公司財(cái)產(chǎn)的，沒收違法所得，責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，由公司給予處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！薄　　豆痉ā返?3條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄豆痉ā返?2條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東會(huì)同意外，不得泄露公司秘密?！边@要求公司的高級(jí)管理人員在日常業(yè)務(wù)執(zhí)行和事務(wù)管理工作中，做到忠誠謹(jǐn)慎，盡忠職守，不得損害公司的利益。　　對(duì)于直接參與公司業(yè)務(wù)管理的董事、經(jīng)理，《公司法》第60條規(guī)定還應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)：“董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。董事、經(jīng)理不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立帳戶存儲(chǔ)。董事、經(jīng)理　　不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保?！边@樣規(guī)定是為避免影響公司的正常營業(yè)或拿公司的財(cái)產(chǎn)為個(gè)人冒風(fēng)險(xiǎn)，為個(gè)人謀私利，防止造成公司資產(chǎn)的流失或被個(gè)人侵吞。因此，董事、經(jīng)理對(duì)公司資產(chǎn)的運(yùn)用，必須把公司和股東的利益放在第一位，否則要承擔(dān)責(zé)任?！豆痉ā返?14條規(guī)定：“董事、經(jīng)理挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人的，責(zé)令退還公司的資金，由公司給予處分，將其所得收入歸公司所有。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，責(zé)令取消擔(dān)保，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任，將違法提供擔(dān)保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴(yán)重的，由公司給予處分?！薄　〈送猓豆痉ā返?1條規(guī)定：董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職的公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述營業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。這是對(duì)董事、經(jīng)理不得競業(yè)的要求。即，他們不得為了自身利益而與公司的業(yè)務(wù)相競爭，不得篡奪公司的營業(yè)機(jī)會(huì)，不得與公司內(nèi)的機(jī)構(gòu)做買賣，搶奪公司應(yīng)得的利益。禁止競業(yè)的內(nèi)容在各國的公司法中都有所規(guī)定，以防止董事、經(jīng)理倚仗職位和對(duì)公司內(nèi)部情況的了解，以權(quán)謀私，損害公司的利益。一旦發(fā)現(xiàn)有競業(yè)行為，非法所得應(yīng)收歸公司所有并進(jìn)行制裁。因此，《公司法》第215條規(guī)定：“董事、經(jīng)理、違反本法規(guī)定自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分。”　　10．國有獨(dú)資公司及其特征　　國有獨(dú)資公司是中國公司法特別規(guī)定的一種有限責(zé)任公司。《公司法》第64條第1款規(guī)定：“本法所稱國有獨(dú)資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。”　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的特征可以概括如下：　　（1）國有獨(dú)資公司只有一個(gè)股東，即國家；　?。?）國有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司；　?。?）國有獨(dú)資公司的實(shí)際管理權(quán)由國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門單獨(dú)行使；　?。?）國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采取國有獨(dú)資公司形式（《公司法》第64條第2款）。　　可見，國有投資公司是根據(jù)中國實(shí)際情況，在全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制情況下，引導(dǎo)企業(yè)走現(xiàn)代企業(yè)制度道路而設(shè)立的一種公司類型。對(duì)國有企業(yè)改建為公司，《公司法》第21條作了特別規(guī)定，即《公司法》施行前已設(shè)立的國有企業(yè)，符合《公司法》規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司條件的，單一投資主體，可以改建為國有獨(dú)資的有限公司；多個(gè)投資主體的，可以改建為規(guī)范的有限責(zé)任公司（即由2個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立的）。國有企業(yè)改建為公司的實(shí)施步驟和具體辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定。　　11．國有獨(dú)資公司的章程及資產(chǎn)管理規(guī)定　　國有獨(dú)資公司由國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或部門單獨(dú)設(shè)立。國有獨(dú)資公司須制定公司章程?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司的公司章程由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照本法制定，或者由董事會(huì)制訂，報(bào)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)?！薄　沂菄歇?dú)資公司的財(cái)產(chǎn)所有者，但它并不親自進(jìn)行管理，而由授權(quán)機(jī)構(gòu)或部門對(duì)其財(cái)產(chǎn)實(shí)施監(jiān)督管理，而且，對(duì)處于優(yōu)勢地位，經(jīng)濟(jì)效益良好的國有獨(dú)資公司，可以授權(quán)行使資產(chǎn)所有者的權(quán)利。國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門不僅對(duì)國有資產(chǎn)擁有管理權(quán)，對(duì)國有獨(dú)資公司資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓還擁有審批權(quán)?！豆痉ā穼?duì)這些問題有專門的規(guī)定：　　《公司法》第67條：“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對(duì)國有獨(dú)資公司的國有資產(chǎn)實(shí)施監(jiān)督管理?！薄　　豆痉ā返?1條：“國有獨(dú)資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門辦理審批和財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)?！薄　　豆痉ā返?2條：“經(jīng)營管理制度健全、經(jīng)營狀況較好的大型國有獨(dú)資公司，可以由國務(wù)院授權(quán)行使資產(chǎn)所有者的權(quán)利?！薄　∫虼耍瑖歇?dú)資公司的設(shè)立是國有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離以獲得最大效益的重要形式，是把企業(yè)推向市場，適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)要求的一種手段?！　?2．國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)　　由于國有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司的一種特殊形式，其組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置與一般的有限責(zé)任公司有所不同?！豆痉ā访鞔_規(guī)定：國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，因?yàn)楣蓶|只有一人即國家；須設(shè)立董事會(huì)，并且由國家授權(quán)機(jī)構(gòu)或部門委派人員和職工代表共同組成；設(shè)立經(jīng)理，實(shí)行聘任制；但沒有明確規(guī)定是否應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。具體規(guī)定如下：　　《公司法》第66條：“國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門，授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門決定?！薄　　豆痉ā返?8條規(guī)定，國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì)，依照有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)條款及國有獨(dú)資公司的有關(guān)規(guī)定行使職權(quán)。董事會(huì)每屆任期為3年。公司董事會(huì)成員為3人至9人，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門按照董事會(huì)的任期委派或者更換。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。董事會(huì)設(shè)董事長1人，可以視需要設(shè)副董事長。董事長、副董事長，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門從董事會(huì)成員中指定。董事長為公司的法定代表人?！　　豆痉ā返?9條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。經(jīng)理依照本法第50條（即有限責(zé)任公司經(jīng)理的職權(quán)條款）規(guī)定行使職權(quán)。經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理?！薄　　豆痉ā返?0條規(guī)定：國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理不得隨意兼任，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人。這一規(guī)定源于有限責(zé)任公司的原則、以防止以權(quán)謀私，更重要在于保證公司的領(lǐng)導(dǎo)人員更集中精力搞好公司的經(jīng)營，促進(jìn)公司的迅速發(fā)展?！　摹豆痉ā穼?duì)國有投資公司的規(guī)定，可見看出，國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門實(shí)質(zhì)上是作為國家的代理人對(duì)國有資產(chǎn)的使用和轉(zhuǎn)讓行使控制權(quán)、決定權(quán)。三、股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)　　1．股份有限公司及其特征　　股份有限公司，是西方規(guī)模最大的公司企業(yè)，絕大多數(shù)跨國公司都采取這種形式。在英國稱為pany linited by shares，在美國稱為share corporation，在西歐稱為public pa－ny。這是由一定數(shù)量的股東所組成，全部資本劃分為等額股份，股份以股票形式公開發(fā)行并可以自由轉(zhuǎn)讓，股東以其所認(rèn)購的股份對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。股份有限公司的法律特征為：　　（1）是典型的資合公司。股份有限公司通過資本集中來擴(kuò)大資本和擴(kuò)大再生產(chǎn)，絕大多數(shù)公司股份的擁有者并不直接參與公司的經(jīng)營管理，他們以投入的股份享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù)，往往要求以現(xiàn)金、實(shí)物出資而不能以信用或勞務(wù)出資，這一點(diǎn)與有限責(zé)任公司相同。在股份有限公司中，股東間以資本為中心而非個(gè)人之間的相互信用為中心，只要是股票的合法持有者便是股東，股東的權(quán)利從股票上得到一定體現(xiàn)并隨著股票的轉(zhuǎn)讓發(fā)生轉(zhuǎn)移?！　。?）是典型的營利社團(tuán)法人。對(duì)于股份有限公司，各國法律無不規(guī)定為法人，其設(shè)立要求嚴(yán)格，組織完備，公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)完全分離，最具法人條件，由于在社會(huì)上公開募資，資金雄厚，競爭力強(qiáng)。在公司中，股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司的財(cái)產(chǎn)相分離，只有公司才以公司本身的全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)負(fù)責(zé)?！　。?）要達(dá)到法定人數(shù)要求。由于股份有限公司面向社會(huì)募集資金，一般說來，只要愿意支付股金，何時(shí)何地任何人都可以獲得股票而成為股東。法律對(duì)股東人數(shù)一般也無特殊限制，但為區(qū)別于有限責(zé)任公司，人數(shù)上作最低限制要求。如德國規(guī)定5人以上，法國、英國規(guī)定7人以上，美國各州規(guī)定不一，但最少人數(shù)也要求在3人以上。因?yàn)楣蓶|人數(shù)太少，無法體現(xiàn)股份有限公司廣泛集資的特色，也難以形成極大股本，龐大的規(guī)模經(jīng)營?！　。?）各股東承擔(dān)有限責(zé)任。股份有限公司的每個(gè)股東的基本義務(wù)是以其所認(rèn)購的股份金額為限，對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，這種責(zé)任也是有限的。　?。?）總資本均分等額，股票是股份的表現(xiàn)形式。股份有限公司的全部資本以一定標(biāo)準(zhǔn)分成等額的股份，每一股份所代表的資金額是相同的。股份是法律上的計(jì)量單位又是股東地位的象征，是股東權(quán)利的憑證更是公司向股東分派紅利的數(shù)量依據(jù)。每股金額一樣，使得股票的發(fā)行更多便利、有序，避免了混亂?！　。?）其股票可以在社會(huì)上公開出售并自由轉(zhuǎn)讓。股份有限公司的股票主要通過證券交易所或金融機(jī)構(gòu)發(fā)行、流通。公司的帳目必須公開，使股東可以了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營情況。股東可以自由地購買和轉(zhuǎn)讓股票，一般不受限制。馬克思說：“假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長到能夠修建鐵路的時(shí)候，那末恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了”（《馬克思恩格斯全集》第23卷，第688頁。）股份有限公司能在短期內(nèi)募集巨額資本，使企業(yè)擴(kuò)大再生產(chǎn)的規(guī)模不再受企業(yè)本身積累的限制，并且具有很強(qiáng)的競爭力，股東人數(shù)眾多，分散風(fēng)險(xiǎn)，股份等額，使社會(huì)上各階層人士均可成為股東，具社會(huì)性，影響面大，可調(diào)和一定的勞資關(guān)系，方便食利族（有巨額財(cái)產(chǎn)而無經(jīng)營企業(yè)才能的資產(chǎn)所有者）獲利，同時(shí)股票的自由轉(zhuǎn)讓和營業(yè)狀況的公開，使投資者容易了解情況，作出選擇。股份有限公司正是以其無法比擬的優(yōu)勢，成為許多國際大壟斷企業(yè)的主要形式，深刻影響著這些國家內(nèi)部的政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活?！　?7世紀(jì)開始，股份有限公司出現(xiàn)，隨著時(shí)間的推移，資本主義國家的公司法不斷出臺(tái)、修改、補(bǔ)充，通過對(duì)公司重要事項(xiàng)如設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、公司章程等內(nèi)容的嚴(yán)格規(guī)定，使公司立法的發(fā)展符合時(shí)代與經(jīng)濟(jì)的要求。　　2．股份有限公司的設(shè)立條件　　股份有限公司的設(shè)立，是指創(chuàng)辦股份有限公司所進(jìn)行的一系列法律行為，包括設(shè)立的機(jī)關(guān)、條件、方式、程序以及發(fā)起人的責(zé)任等。只有依照有關(guān)的法律規(guī)定實(shí)施法律行為，設(shè)立的股份有限公司才有效。無論從設(shè)立條件還是從設(shè)立方式或設(shè)立程序上說，股份有限公司的設(shè)立主要比有限責(zé)任公司嚴(yán)格、復(fù)雜。　　《公司法》第73條規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：　　（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)發(fā)起人，即公司的創(chuàng)辦人。其主要活動(dòng)是進(jìn)行可行性調(diào)查研究、聯(lián)合人員，籌措資金，對(duì)公司設(shè)立的一系列行為負(fù)責(zé)。有關(guān)發(fā)起人的問題，中國公司法作了詳細(xì)規(guī)定（參見本章“股份有限公司的發(fā)起人”）?！　。?）發(fā)起認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額　　申請?jiān)O(shè)立股份有限公司，必須滿足一個(gè)最低股本額。如法國規(guī)定設(shè)立股份有限公司的最低股本為10萬法國法郎（股票或債券不公開發(fā)行）或50萬法郎（股票