第三章確定合同準據(jù)法的基本原則-資料下載頁
2025-05-27 23:12本頁面
【正文】 規(guī)范體系，強調的是一切爭議由法院依據(jù)具體情況、或在立法者提供某些標志的指導下作出判斷。因此，最密切聯(lián)系原則不是對“法律關系本座說”的簡單承襲，而是對它的揚棄。 早在1880年，深受薩維尼影響的英國國際私法學者韋斯萊克(Westlake)在其所著的《國際私法論》一書中就提出了“最真實聯(lián)系”(the most real connection)的概念。因此，一般認為最密切聯(lián)系原則起源于英國，有的學者說是20世紀60年代由美國人里斯提出“最密切聯(lián)系原則”是不對的。美國的富德在1963年的“貝科克訴杰克遜”案中進一步發(fā)展了最密切聯(lián)系學說，而里斯(Reese)是通過深入的研究，明確使用了“最密切聯(lián)系”(the Most Significant Contact)這一概念，并將它寫進了美國1971年《第二次沖突法重述》，有人稱它為“改良的最密切聯(lián)系原則”。這方面，美國紐約州上訴法院1954 年在“奧廷訴廷案”中所所作的判決是最早的判例之一。在這之后，最密切聯(lián)系原則不僅在美國，而且對其他國家也產(chǎn)生了很大的影響。 英國是在本世紀50至60年代，主要受切希爾(Cheshire)和莫里斯(morris)的主張影響，法院才在司法實踐中使用了最密切聯(lián)系原則，它并未取代推定當事人默示法律選擇的方法，而是作為這一方法的補充或輔助方法而存在的，其判例可見英國1951年“博奈森訴澳大利亞聯(lián)邦案”，樞密院司法委員會在判決中認為：“債的實質必須由合同的準據(jù)法來決定，亦即由訂立合同以其為基準的法律體系或與交易有最密切和最真實聯(lián)系的法律體系來決定” 法國在成文法中尚無關于涉外合同法律適用問題的規(guī)定，但在司法實踐中卻創(chuàng)立并遵守了某些規(guī)則。例如，在20世紀60年代后，受巴迪福(Batiffol)關于“合同定位”理論的影響，法院開始轉向最密切聯(lián)系原則?！ 《?、最密切聯(lián)系原則的應用 最密切聯(lián)系原則的真諦，在于軟化傳統(tǒng)的硬性連結點，增強法律適用的靈活性，從而有助于保證法律適用結果的合理性。其缺陷在于：不同的法官，即使面對情節(jié)相同的案件，也可能選擇不同國家的法律，因而難以充分保證法律適用結果的確定性。為此，在具體適用中應遵守一定的規(guī)則?！ ±锼乖凇兜诙螞_突法重述》中拋棄了硬性規(guī)則，以多少可供選擇的系屬聯(lián)系代替了不變的單一連結公式，確定了“最密切聯(lián)系原則”所要求的具體內容，并指出了法律適用的一般原則應該是：(1)受聯(lián)邦憲法的制約，即每一個法院在選擇法律時應該遵循本州成文法規(guī)的指示。(2)在缺乏這種指示時，有關法律選擇應考慮的因素有：甲、州際或國際體制的需要。乙、法院州(或國)的相關政策。丙、其他利益有關的州(或國)的相關政策。己、判決結果的確定性、預見性和一致性。庚、將予適用的法律易于查明和適用?！ 〉牵罁?jù)最密切聯(lián)系原則確定涉外合同的法律適用，不同學者有不同的主張，有人提出應為每種涉外合同制定出一組沖突規(guī)范，以多數(shù)連接點聚集地確定，或者以最主要連接點所在地確定，還有學者提出由連接點的量和質的不同確定，即采用“合同要素分析法”。它是一種“彈性法律推定方法”，包括對合同要素量的分析和質的分析。這種分析方法重點在于如何評估不同的連結點在具體案件中的質量，從而確定最密切聯(lián)系地?！ 乃痉▽嵺`看，由于最密切聯(lián)系原則本身沒有提供必要的嚴密而精確的分析方法，就使得它的應用在很大程度上依賴于法官的分析和判斷，無法排除法官的地域偏見，比較適用于判例法國家而不太適合于法典化國家?！ ∥覈诹⒎ㄉ辖邮芰俗蠲芮新?lián)系原則，規(guī)定在1985年《涉外經(jīng)濟合同法》中，并在1986年的《民法通則》中將其擴大到撫養(yǎng)的法律適用方面，但當時的立法過于抽象，不足以解決司法實踐中的許多問題。為此，1987年最高人民法院的《解答》作出了具體的規(guī)定。其中除國際貨物買賣合同外，都是采用單一的、硬性的規(guī)定，即均為單一的沖突規(guī)范。而例外條款缺乏可操作性，這與我國目前在這方面的司法實踐經(jīng)驗不足和制定法國家的實際有一定關系。文章來源：中顧法律網(wǎng) (免費法律咨詢，就上中顧法律網(wǎng)）12 / 12
規(guī)章制度相關推薦
鄂ICP備17016276號-1