第三章確定合同準據(jù)法的基本原則(存儲版)
【正文】 。因此，對它的限制就是顯而易見了。我國《合同法》第126條和原《涉外經(jīng)濟合同法》第5條的規(guī)定，都是“合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律”，并未明文加以限制。1980年羅馬公約和1985年海牙公約都排除反致的適用。但無論是東歐的波蘭國際私法，還是大陸法系的1955年海牙公約，都還沒有將特征性履行方法同最密切聯(lián)系原則聯(lián)系起來?！ ∪?、特征履行原則的應(yīng)用 依據(jù)特征履行原則確定涉外合同應(yīng)適用的法律，通常是將合同分為不同的種類，進而根據(jù)各種合同的特征性履行一方當事人的住所地、慣常居所地或營業(yè)所所在地為標志來分別確定各種涉外合同的法律適用。 薩維尼認為，每一法律關(guān)系，根據(jù)其自身的特點，都與某一法律制度相聯(lián)系，而其聯(lián)系的所在，即是該法律關(guān)系的“本座”。美國的富德在1963年的“貝科克訴杰克遜”案中進一步發(fā)展了最密切聯(lián)系學說，而里斯(Reese)是通過深入的研究，明確使用了“最密切聯(lián)系”(the Most Significant Contact)這一概念，并將它寫進了美國1971年《第二次沖突法重述》，有人稱它為“改良的最密切聯(lián)系原則”?！ ±锼乖凇兜诙螞_突法重述》中拋棄了硬性規(guī)則，以多少可供選擇的系屬聯(lián)系代替了不變的單一連結(jié)公式，確定了“最密切聯(lián)系原則”所要求的具體內(nèi)容，并指出了法律適用的一般原則應(yīng)該是：(1)受聯(lián)邦憲法的制約，即每一個法院在選擇法律時應(yīng)該遵循本州成文法規(guī)的指示。這種分析方法重點在于如何評估不同的連結(jié)點在具體案件中的質(zhì)量，從而確定最密切聯(lián)系地。文章來源：中顧法律網(wǎng) (免費法律咨詢，就上中顧法律網(wǎng)）12 / 12?！ 〉牵罁?jù)最密切聯(lián)系原則確定涉外合同的法律適用，不同學者有不同的主張，有人提出應(yīng)為每種涉外合同制定出一組沖突規(guī)范，以多數(shù)連接點聚集地確定，或者以最主要連接點所在地確定，還有學者提出由連接點的量和質(zhì)的不同確定，即采用“合同要素分析法”。其缺陷在于：不同的法官，即使面對情節(jié)相同的案件，也可能選擇不同國家的法律，因而難以充分保證法律適用結(jié)果的確定性?！ ≡缭?880年，深受薩維尼影響的英國國際私法學者韋斯萊克(Westlake)在其所著的《國際私法論》一書中就提出了“最真實聯(lián)系”(the most real connection)的概念?！ 〉谒墓?jié) 最密切聯(lián)系原則 一、最密切聯(lián)系原則的含義與歷史發(fā)展 最密切聯(lián)系原則(The Doctrine of the Most Significant Relationship)就是指某一涉外民事法律關(guān)系適用與該法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家的法律。 例如，買賣合同中賣方交付物品的給付行為反映了這種合同的本質(zhì)特征，因而屬特征性履行。該公約第3條規(guī)定，如果當事人未選擇法律，“買賣應(yīng)依賣方收到訂單時的慣常居所地國家的國內(nèi)法?！ ∽詈?，當事人法律選擇的效力不及于任何國際私法規(guī)范，即排除“反致”、“轉(zhuǎn)致”的適用，因為沖突規(guī)范用于選擇的外國法，最后可能導致其他國家實體法規(guī)范的適用，違背當事人選擇法律的初衷，也有違當事人意思自治原則?！ ‘斒氯诉x擇適用于合同的法律，是否應(yīng)當與合同之間存在法定的聯(lián)系，各國規(guī)定不同?！ ∷摹⒁馑甲灾卧瓌t的限制 前面已經(jīng)提到，“當事人意思自治”是當事人參與確定支配他們所訂立的涉外合同的法律，最終決定權(quán)仍在執(zhí)法者的手中。 實踐中，法院通常是在合同當事人的事后法律選擇為法院地法時，來承認這種選擇效力的。(我國是否應(yīng)該承認默示的法律選擇，在第四章有專門論述。因此，應(yīng)盡量使合同內(nèi)容具體化，穩(wěn)定合同關(guān)系，不要單純依靠當時的法律內(nèi)容的保護。它的優(yōu)點是：(1)當事人對法律后果有明確性。由于杜摩蘭的這一理論，在實踐中符合資本主義經(jīng)濟發(fā)展的客觀需要，后來逐步發(fā)展成為涉外民商法律適用中合同之債的一項基本原則?！ ∪?、對客觀標志原則的評價 客觀標志原則代表了合同準據(jù)法理論發(fā)展的第一階段，在歷史上曾發(fā)揮過重要作用。 二、常見的客觀標志 在各國的立法和司法實踐中，最能體現(xiàn)客觀
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