【正文】 履行抗辯權 是指當事人互負債務，在有先后履行順序的雙務合同中，負有先履行義務的一方未履行債務或履行不符合約定時，后履行一方得拒絕其相應的履行請求的權利。 條件：先 脫胎于同時履行抗辯權，適用條件僅在于亮相債務的履行順序不同。三、不安抗辯權 不安抗辯權，是指在雙務合同中，先履行債務的一方，有確切證據證明對方當事人出現經營狀況嚴重惡化等法定的喪失或可能喪失履行債務能力的情形（不安事由）時，有權要求對方先為對待給付或提供擔保，在對方仍未對待履行或提供擔保時，有權中止合同而拒絕自己義務履行。 （二）適用條件 1．須由同一雙務合同而互負債務； 2，在合同成立后履行期屆滿前 3．須后履行一方有喪失或者可能喪失履行債務能力的法定情形，有可能影響合同履行： （1）經營狀況嚴重惡化； （2）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務； （3）喪失商業(yè)信譽； （4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 4．后履行一方未提供擔保（三）不安抗辯權的行使及效力 《合同法》69：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同?！? 行使1．先履行一方的舉證義務和通知義務 當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。 2，協(xié)商義務 3，恢復履行義務（提供擔保）效果：1．后履行義務人提供擔保之前，可以中止履行 2．恢復履行：對方提供適當擔保／恢復履行能力／履行債務。 3．解除合同：合理期限內未恢復履行能力且未提供擔保 第五章 合同的變更和解除第一節(jié) 合同的變更一：概念合同變更的條件1，以有效成立的合同為前提條件2，對象為合同內容： 標的物，履行條件，價金，合同性質，所付條件期限，合同擔保等的變更3，基于一定的法律事實4，法律對變更有要求采取一定形式的，遵照賜要求。 如情事變更下變更合同需法院或仲裁。二，變更方式：當事人合意，即協(xié)商 法院或仲裁機關的裁決 1．基于法定事由的出現（法定變更） 2．基于法院或仲裁機構的裁決（裁判變更） （1）可撤銷合同的變更 （2）基于情事變更原則的變更 （3）違約金的增減 （4）基于其他原因導致合同履行發(fā)生困難 3．基于單方行為變更合同 （1）選擇之債中選擇權的行使 （2）一方當事人的任意變更 ：如定作人 4．基于當事人的協(xié)議（協(xié)議變更） 5．因違約行為的發(fā)生，一方有權要求變更合同 6．基于政府定價或政府指導價的變更三、合同變更的效力 1．合同變更部分發(fā)生變化，未變更部分仍有效 2．原則上沒有溯及力，僅向將來發(fā)生效力。 3．不影響當事人要求賠償損失的權利。四、主合同變更對保證責任的影響 債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人或擔保人書面同意的，保證人或擔保人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定?！? 《擔保法解釋》第30條：“保證期間，債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任?！? 第二節(jié) 合同的解除（一）概念 廣義：雙方或單方 狹義：單方行使撤銷權 合同解除，是指合同成立后，在履行完畢之前，當解除得條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示或者裁判機構的裁決，使合同關系自始或盡向將來消滅的行為。 （二）特征 1．以有效成立的合同為標的； 2．須具備解除事由（解除條件）； 3．須有解除行為 4．效力是自始或盡向將來消滅。 （三）類型： 單方解除與協(xié)議解除法定解除與約定解除任意解除與非任意解除合同解除的條件： 二、協(xié)議解除 ：當事人協(xié)商一致，雙方之前重新成立了一個合同，其內容是把原來的合同作廢，使基于原來合同發(fā)生的債權債務消滅。 三、單方解除 （一）約定解除權：當事人在合同中約定為一方或雙方保留解除權。 （二）法定解除權 1．一般法定解除：法律規(guī)定的解除合同的條件適用于所有類型的合同。 《合同法》第94條：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實現合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； （三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行； （四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。 如預期／先期違約，遲延履行，拒絕履行，根本違約 等 2．特別法定解除 （1）一方當事人享有任意解除權 《合同法》第232條：“當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。” （2）一方違約時，對方享有法定解除權 《合同法》第203條：“借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同?！彼摹⒔獬龣嗉捌湫惺? 1．解除權的概念和性質 解除權，是指于法定或約定的解除條件出現時，一方當事人可依其單方意思表示將合同解除的權利。 2．解除權的行使 《合同法》第96條： “當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力?！? “法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！? 3．解除權的移轉性 ：不得隨債權讓與或債務承擔而移轉，只有在合同的概括移轉時方可移轉。 4．解除權的不可分性 ：合同當事人一方或雙方有數人時，解除權的行使僅得由其全體或向其全體為之。 六、合同解除的效力 《合同法》第97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失?！? 1．合同解除的溯及力 2．尚未履行的，終止履行 3．已經履行的，根據履行情況和合同性質，可要求恢復原狀或者采取其他補救措施。 4．賠償損失5．同時履行抗辯權的準用 ：專家稿第105條：“當事人雙方因合同解除而產生的義務，應同時履行。” 6．結算和清理條款的獨立性 ：合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力?！焙贤瑱嗬x務的終止第六章 違約責任第一節(jié) 違約責任概述一、違約責任的概念與特征 違約責任，是債務人不履行合同義務或者履行合同義務不符合法定或約定的條件時，依法產生的民事責任。違約責任的一般性質：違約責任的財產性，補償性，懲罰性違約責任的特殊性質（違約責任與合同債務）： 1．是當事人不履行合同義務時產生的民事責任，以合同有效為前提。 2．可以由當事人在法律允許的范圍內約定。 3．是違約方向守約方承擔的民事責任（相對性）。 第二節(jié) 違約責任的歸責原則是指基于什么樣的歸責事由來確定行為人應承擔違約責任。 結果責任原則——過錯責任原則——嚴格責任原則。 1．過錯責任原則：債務人對其違約行為，僅在有過錯的情況下才承擔違約責任。 過錯推定：原告只需舉證被告構成違約，法律即推定被告具有過錯，從而應承擔違約責任。 2．嚴格責任原則：不考慮違約方有無過錯，只要有違約行為且無法定的免責事由，即應承擔違約責任。第三節(jié) 違約行為及其具體表現一，違約行為，是指債務人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定。 ＊就違約的主體是一方還是雙方，可分為單方違約和雙方違約。 ＊根據違約行為與合同目的實現之間的關系，可分為根本違約和非根本違約。 ＊就違約行為是否發(fā)生于合同履行期限屆滿之前，可分為預期違約和實際違約。特點：以生效的合同為前提 侵犯對象為與合同有關的債權特點：違約行為的主體是合同關系中的當事人，違約行為是以有效的合同關系的存在為前提的，違約行為在性質上都違反了合同義務，違約行為在后果上都導致對合同債權的侵害二，違約行為的形態(tài)（履行障礙） （一）拒絕履行 是指債務人對債權人明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務。 （二）不完全履行 （不適當履行）：債務人雖然履行了債務，但其履行不符合債務的本旨。 （三）遲延履行（給付遲延）：是指債務人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現象。 （二）不能履行（履行不能、給付不能）：指債務人在客觀上以已經沒有履行能力，或法律禁止債務的履行。 分類：自始，嗣后不能 永久，一時不能，全部，部分不能 事實上的，法律上的不能 （五）受領遲延（債權人遲延）指債權人對于已提供的給付，未為受領或者未為其他給付完成所必要的協(xié)力的事實。違約責任的構成要件 1．一般構成要件： 違約行為＋損害＋因果關系 2．特殊構成要件： 違約行為＋損害＋因果關系＋過錯三，承擔違約責任的方式一、強制履行（一）概念 ：也稱強制實際履行、繼續(xù)履行、特定履行，是指債務人違約后，如債務履行仍有可能時，債權人可請求法院強制違約方繼續(xù)履行合同，使守約方盡可能取得約定標的物的責任方式?！^續(xù)履行請求權（二）構成要件 1．債務人有違約行為（實際違約）。 2．須守約方請求違約方繼續(xù)履行合同債務的行為。 3．須違約方能夠繼續(xù)履行。（三）不適用情形 《合同法》第110條：“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： 1，法律上或者事實上不能履行； 2，債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高； 3，債權人在合理期限內未要求履行。 4，已要求解除合同。（四）表現形態(tài) 1．限期履行債務 2．由債務人進行修理（消除缺陷）、更換、重作（另行給付）。 《合同法》第111條：“質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”（五）強制履行與合同解除：不可并存。二、賠償損失 （一）概念 ：亦稱損害賠償，是指債務人不履行合同債務時依法賠償對方所受損失的責任。 （二）范圍：實際 直接損失與間接損失 （三）完全賠償原則 ：是指除法律另有規(guī)定或當事人另有約定外，債務人對因其違約行為給債權人造成的全部損失，都應當予以賠償。 損失的分類： 1．所受損害和所失利益 （1）所受損害（直接損失／積極損失），是指現有財產利益的減少。 （2）所失利益（間接損失／消極損失），是指“合同履行后可以獲得的利益”。應具有客觀確定性。 2．財產損失與非財產損失（1）財產損失（財產上損害或物質損害） （2）非財產損失（非財產上損害或精神損害） 3．履行利益、期待利益、維持利益（固有利益） （1）履行利益，又稱積極利益，是指債務人完全履行合同后債權人可以獲得的利益。 （2）信賴利益，又稱消極利益，是指當事人相信合同有效，但合同卻無效或被撤銷時所受的損失。 （3）維持利益（固有利益或完全性利益），是指獨立于合同關系之外的，當事人原本就享有的人身和財產利益。（四）限制完全賠償原則的具體規(guī)則 1．合理預見規(guī)則（應當預見／可預見性規(guī)則）： 是指違約方承擔的損失賠償額，不得超過違約方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失”。 （1）預見的主體：違約方。 （2）預見的時間：訂立合同時。 （3）預見的內容：損失的類型或性質。 （4）判斷可否預見的標準：理性人的標準。但違約方的預見能力較高時，應以違約方的實際預見能力為準。 2．減損規(guī)則 ：當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。 “當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔?！? 3．與有過失規(guī)則（過錯相抵） 是指一方違約后，受害人對于損失的發(fā)生或擴大也有過錯時，可減輕或免除違約方的賠償責任。 4．損益相抵（同銷）規(guī)則 ：是指受害人因對方的違約行為同時受有損害和利益的，在計算損失賠償額時，應從損害中扣除所獲利益。 可以扣除的利益通常有： （1）因物的毀損而產生的異種利益。 （2）以新替舊產生的差額。 （3）因對方違約而免予支出的費用。三、支付違約金（一）概念 ：違約金，是指根據法律規(guī)定或合同約定，一方當事人在違約時應向對方支付的一定數額的金錢或其他給付（——準違約金）。四，其他補救措施：修理更換重做，減少價款 等五、價格制裁 《合同法》第63條：“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交