職業(yè)律師實務公司合同談判法律實務講義-資料下載頁
2025-05-17 13:33本頁面
【正文】 方合作意向的基礎上，確認合作各方的合作原則，并將合作各方的主要條款和合作框架勾勒出來。最終備忘錄結構和普通協(xié)議的結構相似，分為簽約各方、簽約背景、主要條款、簽署四個部分，如果合作項目并不大，或者合同內容簡單，也可以簡化內容，然后由當事人簽字蓋章即可。 【關聯(lián)問題 】 1. 備忘錄沒有法律效力嗎？ 在實務界，許多人將備忘錄解釋為不具有法律約束力文件，僅僅作為在正式合同簽署前的一個意向性的文件。對于以上認識，我們認為是極其錯誤和偏頗的，原因如下： （1）協(xié)議的名稱并不是判斷是否具有法律效力的標準 在法律實務中，當合同當事人雙方經過協(xié)商簽訂協(xié)議時，很多時候不在意協(xié)議的名稱，可以稱之為協(xié)議、契約、合同、合作意向書、合作備忘錄等等，但名稱的不一致并不導致協(xié)議內容的不同，甚至有些協(xié)議連名稱都沒有。根據(jù)《合同法》第二十五條，承諾生效時合同成立。這里的承諾并不是對協(xié)議名稱的承諾，所以，協(xié)議名稱并不是判斷是否具有法律效力的標準?！ 。?）判斷是否具有法律效力的標準是具體內容 作為合同當事人，簽署協(xié)議時達成一致的是合同的內容，合同要約方發(fā)出的要約和對方的承諾都是針對合同內容進行，所以，判斷是否具有法律效力的標準只能是合同內容。如果稱為備忘錄，但實際上已經具備合同的主要內容，也是具有法律約束力的，如果取名為合同，但不具備合同的必要條款，也是難以約束合同當事人的。 ?。?）實務中只簽署備忘錄就互相履行合同也是存在的 實務中，很多合作的當事人在簽署備忘錄后，就開始履行自己的義務，對方也接受了履新，這種以備忘錄作為履行依據(jù)，并在實際履行中不但充實備忘錄內容的情形，正好說明了決定備忘錄的法律效力是當事人的合意?！ 。?）各國對于備忘錄的效力認定存在不一致的現(xiàn)實情形 各國對于備忘錄的效力認定存在不一致的情形，所以，在涉外合同中，當事人在簽署備忘錄時，所以，如果希望備忘錄不具有法律約束力，也只能在備忘錄中明確約定“本備忘錄對雙方沒有法律約束力。” 2. 合同談判中的所簽署文書的作用 在實務中，有一種意見認為，簽署會議紀要、合作意向書等文書之后還需要簽訂正式的合同，且會議紀要、合作意向書的法律效力也是有疑問的。所以，在這些文件上面花費時間是不值得的，我們認為，這是一種錯誤的觀點，實際上，簽署會議紀要、合作意向書等談判過程中的法律文件，至少有以下幾方面的作用： ?。?）在會議紀要或合作備忘錄中可以確定合作意向和合作原則，從而推進合作過程，并在此基礎上擬定合同條款?！ 。?）遵守合作意向是一個誠信公司的行為準則，特別是對于發(fā)展多年的大公司而言，在簽訂會議紀要或合作備忘錄之后，大多都能夠認真履行?！ 。?）對于不遵守合作意向的公司而言，如果能夠收集到其惡意磋商合同的證據(jù)，即使合同最終不能簽署正式合同，但由此給公司造成的損失，可能要求對方承擔締約過失責任?！ 。?）合作意向文書可以就某些事項提前賦予法律效力，如雙方承擔信息保密義務，這樣可以比較放心的與對方進一步磋商?！ ?. 惡意違反備忘錄約定如何適用合同法 在我國對外引資過程中，經常出現(xiàn)中方和外方簽訂合作意向書或合作備忘錄中，外方要求中方必須為正式簽訂合同做一些準備工作，例如先行征地、建設廠房、成立籌備組、辦理前期的一些行政審批程序等等，中方做出了很大投入，但由于外商的質量良莠不齊，部分外商無故拒簽正式合同，給中方造成了很大損失。此種情形顯然不屬于締約過失責任中的（一）、（二）兩種情形，應屬于“（三）有其他違背誠實信用原則的行為?！薄 ∫韵率且粋€汽車公司與一個廣告公司關于某一新型車型推廣事項的合作備忘錄文本，供參考?！ 臼痉段谋尽?合作備忘錄（會談最終使用） 公司（以下簡稱“A公司”）和北京 廣告有限公司（以下簡稱“B公司”）經過友好協(xié)商，就下述事項達成一致意見，并制作本合作備忘錄，以資共同信守?！ 〉?條 A公司同意以B公司作為其在中國大陸境內唯一的C品牌車系列廣告策劃和品牌推廣指定咨詢公司，在本備忘錄有效期間內，A公司不再重復指定、啟用其他公司?！ 〉?條 關于A公司在所有4S銷售店的C品牌車的銷售情況，C品牌汽車經營認定的條件（即A公司規(guī)定的戶外C品牌車廣告牌的設置標準和戶內C品牌車展示專柜的設置標準），均由B公司接受各4S銷售店咨詢?！ 〉?條 A公司應事先向B公司提交上述咨詢業(yè)務對象的4S銷售店名單，B公司基于A公司的指名委托，僅以A公司事前提供的名單上記載的4S銷售店為對象分別簽訂咨詢合同，并針對該等銷售店開展咨詢業(yè)務，具體咨詢合同復印件交A公司備案。 第4條 A公司確認每個4S銷售店應支付人民幣 元作為B公司向銷售店開展咨詢業(yè)務的費用，同時確認以4S銷售店事先向B公司支付以上咨詢費用作為B公司開展業(yè)務的前提條件?！ 〉?條 B公司針對4S銷售店開展的咨詢業(yè)務，自B公司確認收到4S銷售店支付的費用后開始，如4S銷售店未支付費用，B公司不開展相應的咨詢業(yè)務?！ 〉?條 4S銷售店向B公司最后付款期限為 年 月 日，截止上述期限未支付咨詢費用的4S銷售店，B公司將從本項咨詢業(yè)務對象名單中排除。 第7條 B公司針對4S銷售店分別開展咨詢業(yè)務時，作為A公司指定管理公司，就本項工程進展情況負責隨時向A公司報告。B公司負責報告的內容如下： （1）4S銷售店與B公司的合同簽署情況 ?。?）4S銷售店向B公司費用支付情況 ?。?）B公司開展咨詢業(yè)務的進行情況 第8條 雙方對在本合作項目中獲取的對方所有秘密信息負有保密義務，未經對方事先書面同意，任何一方不得將對方的秘密信息向第三方披露。本條款效力不因本備忘錄解除或終止而無效?！ 〉?條 本備忘錄的有效期限自 年 月 日始至 年 月 日止。 A公司 B公司 授權代表： 授權代表： 年 月 日 年 月 日
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