【正文】 分析 15 ? [分析 ]： ? 人民法院的處理是不正確的。因為依 《 民事訴訟法 》 規(guī)定 :當事人對民事判決不服 ,可于收到判決書后 15日內(nèi)向人民法院提起上訴。該上訴期應(yīng)從收到判決書后的第二天開始計算。本案應(yīng)從 4月17日起算 ,故第 15天則是 5月 1日 ,而 5月是法定假日 ,依民事訴訟法規(guī)定期間屆滿的最后是節(jié)假日時以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。同時法律又規(guī)定期間不包括在途期間 ,訴訟文書滿前交郵的 ,不能算過期。為此 ,該案上訴期間的屆滿日期應(yīng)為 5月 2日。當事人于 5月 2日通過郵局發(fā)出上訴狀不能算過期。故人民法院應(yīng)予受理。 51 第二節(jié) 送達 ? 一、送達的概念 ? 指人民法院依照法律規(guī)定的程序和方式，將訴訟文書送交當事人或者其他訴訟參與人的行為。 ? 二、送達的方式： 送達必須依法定方式進行，根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，送達的方式有以下六種。 ? （一）直接送達： 執(zhí)行送達任務(wù)的司法警察或者書記員將應(yīng)當送達的訴訟文書，直接交付給受送達人簽收的送達方式。受送達人在送達回證上簽收日期即送達日期。訴訟文書以直接送達為原則，直接送達是最基本的送達方式。 ? （二）留置送達： 指受送達人拒收訴訟文書時，送達人把訴訟文書留在受送達人住處的送達方式。留置送達與直接送達具有同等的效力。 ? （三）委托送達 :指受訴人民法院直接送達訴訟文書有困難時，委托受送達人所在地人民法院代為送達的方式。 52 二、送達的方式： ? (四 )郵寄送達： 指人民法院直接送達有困難時，將訴訟文書附送達回證交郵局用掛號信寄給受送達人的送達方法。 ? (五 )轉(zhuǎn)交送達： 指在特定情況下，不宜或者不便直接送達時，法院將訴訟文書通過受送達人所在單位轉(zhuǎn)交的送達方式。 ? (六 )公告送達： 指人民法院以公告的方式，將需要送達的訴訟文書的有關(guān)內(nèi)容告知受送達人的送達方式。無論受送達人是否知悉公告內(nèi)容，經(jīng)過法定的公告期限，即視為已經(jīng)送達。 ? 公告送達有如下要求： ? 公告送達是在受送達人下落不明，或者用其他方式無法送達的情況下，所適用的一種送達方式。 ? 公告的法定期限是 60日。自公告之日起，經(jīng)過 60日，即視為送達。 ? 公告的方式?？梢允窃诜ㄔ旱墓鏅?、受送達人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登公告。 53 三、送達的效力 ? 訴訟文書一經(jīng)送達，就會產(chǎn)生一定的法律后果。當事人及其他訴訟參與人可以在規(guī)定的期間內(nèi)引起某種訴訟權(quán)利，履行某種訴訟義務(wù)。否則，就可能喪失進行該項訴訟行為的權(quán)利，或者要承擔法律規(guī)定的后果。例如，一審法院判決送達當事人后，當事人有權(quán)在收到判決書后 15天內(nèi)提起上訴；調(diào)解書送達雙方當事人簽收后，即具有與生效判決同等的法律效力，一方當事人如不自動履行，對方當事人有權(quán)申請執(zhí)行。 54 案例分析 16 ? [案情 ]： A縣的張某長期在 B縣做生意，與 B縣的劉某有穩(wěn)定的合作關(guān)系。 1998年 11月，劉某因故未能及時履行與張某簽訂的合同而導致雙方發(fā)生糾紛。 1999年5月，張某向 B縣人民法院提起訴訟，要求劉某賠償其經(jīng)濟損失。在訴訟過程中，劉某自覺理虧愿意承擔部分賠償。在法院的調(diào)解下，雙方達成調(diào)解協(xié)議并制作了調(diào)解書。在調(diào)解書送達雙方當事人時，張某覺得劉某給付的賠付太少，因此反悔而拒絕在調(diào)解書的送達回證上簽字。隨后，法院送達人員將調(diào)解書放在張某家中，并在送達回證上記載為留置送達。 ? [問題 ]： 法院送達人員的做法是否正確？為什么？ 55 案例分析 16 ? [分析 ]： 法院送達人員的做法是不正確的。 ? 調(diào)解書不適用留置送達，調(diào)解書未經(jīng)雙方當事人簽收不發(fā)生法律效力。調(diào)解書是建立在合法和雙方當事人自愿的基礎(chǔ)上的，如果在送達時，一方當事人拒絕簽收，意味著該當事人對調(diào)解協(xié)議的反悔，留置送達有違當事人自愿原則。此時法院不應(yīng)久調(diào)不決，而應(yīng)及時作出判決。本案中 B縣法院應(yīng)再行調(diào)解或者直接作出判決。 56 第三節(jié) 財產(chǎn)保全 ? 指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當事人的財產(chǎn)或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的強制措施。 ? 根據(jù) 《 民事訴訟法 》 第 92條、第 93條的規(guī)定，財產(chǎn)保全分為訴訟中財產(chǎn)保全和訴前財產(chǎn)保全；此外，在知識產(chǎn)權(quán)法中還規(guī)定了訴前行為保全制度。 57 案例分析 17 ? [案情 ]： 1996年 5月，三門峽市思瑞公司與銀川市水果批發(fā)公司在三門峽市訂立了一份購銷合同。合同規(guī)定： “ 思瑞公司于1996年 7月底前供給水果批發(fā)公司蘋果 2千件，每件 30斤，每斤單價為 1元錢，共計貨款 6萬元。同年 7月，思瑞公司將蘋果運至水果批發(fā)公司所在的銀川市火車站，并將蘋果卸在該火車站貨場里，被告以蘋果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由，拒絕提貨和支付貨款。因天氣炎熱，在貨場里的蘋果開始腐爛。思瑞公司在來不及起訴的情況下，申請法院對蘋果采取措施。法院在接到申請后，在 5日后，裁定變賣這批蘋果。 ? [問題 ]：（ 1） 思瑞公司是否有權(quán)申請法院處理蘋果？（ 2） 法院在接受申請時，應(yīng)要求思瑞公司履行什么義務(wù)？（ 3） 法院在 5日后作出裁定，是否正確？為什么？（ 4） 依照有關(guān)法律，思瑞公司應(yīng)向哪個法院提出處理蘋果的申請？（ 5） 如果思瑞公司要起訴，可以向哪個法院提起訴訟？（ 6） 思瑞公司必須在什么期間內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財產(chǎn)保全？ 58 案例分析 17 ? [分析 ]： ? （ 1） 思瑞公司有權(quán)申請法院處理蘋果。 ? （ 2） 思瑞公司應(yīng)當為此提供擔保。 ? （ 3） 法院 5日后作出裁定是錯誤的。應(yīng)在接受申請后 48小時內(nèi)作出裁定。 ? （ 4） 應(yīng)向銀川市人民法院提出申請。 ? （ 5） 應(yīng)向銀川市人民法院提起訴訟。 ? （ 6） 思瑞公司應(yīng)在 15日內(nèi)起訴。 59 第四節(jié) 先予執(zhí)行 ? 一、先予執(zhí)行的概念 ? 指在終局執(zhí)行以前，為了權(quán)利人生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的急需，法院裁定義務(wù)人預先給付權(quán)利人一定數(shù)額的金錢或者財物，或者實施或停止實施某種行為，并立即執(zhí)行的制度。 ? 二、先予執(zhí)行的適用范圍和條件 ? （一）先予執(zhí)行的適用范圍： 《 民事訴訟法 》 第 97條的規(guī)定 ? 追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件； 追索勞動報酬的案件； 因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 ? 在先予執(zhí)行的數(shù)額方面，應(yīng)當限于當事人訴訟請求的范圍，并以當事人的生產(chǎn)、生活的急需為限。 ? （二）先予執(zhí)行的適用條件 :《 民事訴訟法 》 第 98條規(guī)定 ? 當事人之間事實基本清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營的； 申請人確有困難并提出申請。 60 第四節(jié) 先予執(zhí)行 ? 三、先予執(zhí)行的擔保和賠償 ? 《 民事訴訟法 》 第 98條第 2款規(guī)定： “ 人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應(yīng)當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。 ” ? 四、先予執(zhí)行后當事人申請撤訴的處理 ? 人民法院采取先予執(zhí)行措施后，申請先予執(zhí)行的申請人申請撤訴的，人民法院應(yīng)當及時通知對方當事人、第三人或者有關(guān)的案外人。在接到通知至準予撤訴的裁定送達前，對方當事人、第三人以及有關(guān)的案外人對撤訴提出異議的，應(yīng)當裁定駁回撤訴申請。 61 第五節(jié) 對妨害民事訴訟的強制措施 ? 一、民事訴訟強制措施的概念 ? 指在民事訴訟中，對有妨害民事訴訟秩序行為的行為人采用的排除其妨害行為的一種強制措施。 ? 二、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件及種類 ? （一）妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件 ? 行為人實施了妨害民事訴訟的行為，包括作為與不作為。 ? 行為人實施妨害民事訴訟的行為主觀上是故意的，即希望或放任妨害民事訴訟結(jié)果的發(fā)生。 ? 行為人實施妨害民事訴訟的行為發(fā)生在訴訟過程中。根據(jù)司法解釋，在執(zhí)行程序中實施的妨害執(zhí)行行為，也屬于妨害民事訴訟的行為。 ? （二）妨礙民事訴訟行為的種類（ P233） 62 四、強制措施的種類及其適用 ? 根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，民事訴訟強制措施有以下 5種：拘傳、訓誡、責令退出法庭、罰款、拘留。 ? （一）拘傳： 對于必須到庭的被告，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無正當理由拒絕出庭的，人民法院派出司法警察，強制被傳喚人到庭參加訴訟活動的一種措施。 ? （二）訓誡： 人民法院對妨害民事訴訟秩序行為較輕的人，以口頭方式予以嚴肅地批評教育，并指出其行為的違法性和危害性，令其以后不得再犯的一種強制措施。 ? （三）責令退出法庭： 指人民法院對于違反法庭規(guī)則的人，強制其離開法庭的措施。 ? （四）罰款： 人民法院對實施妨害民事訴訟行為情節(jié)比較嚴重的人，責令其在規(guī)定的時間內(nèi)，交納一定數(shù)額的金錢。依照民事訴訟法的規(guī)定，對個人的罰款金額，為人民幣 1000元以下；對單位的罰款金額，為人民幣 1000元以上 3萬元以下。 ? （五）拘留： 人民法院對實施妨害民事訴訟行為情節(jié)嚴重的人，將其留置在特定的場所，在一定期限內(nèi)限制其人身自由的強制措施，拘留期限為 15日以下。