【正文】 分析 15 ? [分析 ]： ? 人民法院的處理是不正確的。因?yàn)橐?《 民事訴訟法 》 規(guī)定 :當(dāng)事人對(duì)民事判決不服 ,可于收到判決書后 15日內(nèi)向人民法院提起上訴。該上訴期應(yīng)從收到判決書后的第二天開(kāi)始計(jì)算。本案應(yīng)從 4月17日起算 ,故第 15天則是 5月 1日 ,而 5月是法定假日 ,依民事訴訟法規(guī)定期間屆滿的最后是節(jié)假日時(shí)以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。同時(shí)法律又規(guī)定期間不包括在途期間 ,訴訟文書滿前交郵的 ,不能算過(guò)期。為此 ,該案上訴期間的屆滿日期應(yīng)為 5月 2日。當(dāng)事人于 5月 2日通過(guò)郵局發(fā)出上訴狀不能算過(guò)期。故人民法院應(yīng)予受理。 51 第二節(jié) 送達(dá) ? 一、送達(dá)的概念 ? 指人民法院依照法律規(guī)定的程序和方式，將訴訟文書送交當(dāng)事人或者其他訴訟參與人的行為。 ? 二、送達(dá)的方式： 送達(dá)必須依法定方式進(jìn)行，根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，送達(dá)的方式有以下六種。 ? （一）直接送達(dá)： 執(zhí)行送達(dá)任務(wù)的司法警察或者書記員將應(yīng)當(dāng)送達(dá)的訴訟文書，直接交付給受送達(dá)人簽收的送達(dá)方式。受送達(dá)人在送達(dá)回證上簽收日期即送達(dá)日期。訴訟文書以直接送達(dá)為原則，直接送達(dá)是最基本的送達(dá)方式。 ? （二）留置送達(dá)： 指受送達(dá)人拒收訴訟文書時(shí)，送達(dá)人把訴訟文書留在受送達(dá)人住處的送達(dá)方式。留置送達(dá)與直接送達(dá)具有同等的效力。 ? （三）委托送達(dá) :指受訴人民法院直接送達(dá)訴訟文書有困難時(shí)，委托受送達(dá)人所在地人民法院代為送達(dá)的方式。 52 二、送達(dá)的方式： ? (四 )郵寄送達(dá)： 指人民法院直接送達(dá)有困難時(shí)，將訴訟文書附送達(dá)回證交郵局用掛號(hào)信寄給受送達(dá)人的送達(dá)方法。 ? (五 )轉(zhuǎn)交送達(dá)： 指在特定情況下，不宜或者不便直接送達(dá)時(shí)，法院將訴訟文書通過(guò)受送達(dá)人所在單位轉(zhuǎn)交的送達(dá)方式。 ? (六 )公告送達(dá)： 指人民法院以公告的方式，將需要送達(dá)的訴訟文書的有關(guān)內(nèi)容告知受送達(dá)人的送達(dá)方式。無(wú)論受送達(dá)人是否知悉公告內(nèi)容，經(jīng)過(guò)法定的公告期限，即視為已經(jīng)送達(dá)。 ? 公告送達(dá)有如下要求： ? 公告送達(dá)是在受送達(dá)人下落不明，或者用其他方式無(wú)法送達(dá)的情況下，所適用的一種送達(dá)方式。 ? 公告的法定期限是 60日。自公告之日起，經(jīng)過(guò) 60日，即視為送達(dá)。 ? 公告的方式。可以是在法院的公告欄、受送達(dá)人原住所地張貼公告，也可以在報(bào)紙上刊登公告。 53 三、送達(dá)的效力 ? 訴訟文書一經(jīng)送達(dá)，就會(huì)產(chǎn)生一定的法律后果。當(dāng)事人及其他訴訟參與人可以在規(guī)定的期間內(nèi)引起某種訴訟權(quán)利，履行某種訴訟義務(wù)。否則，就可能喪失進(jìn)行該項(xiàng)訴訟行為的權(quán)利，或者要承擔(dān)法律規(guī)定的后果。例如，一審法院判決送達(dá)當(dāng)事人后，當(dāng)事人有權(quán)在收到判決書后 15天內(nèi)提起上訴；調(diào)解書送達(dá)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有與生效判決同等的法律效力，一方當(dāng)事人如不自動(dòng)履行，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)執(zhí)行。 54 案例分析 16 ? [案情 ]： A縣的張某長(zhǎng)期在 B縣做生意，與 B縣的劉某有穩(wěn)定的合作關(guān)系。 1998年 11月，劉某因故未能及時(shí)履行與張某簽訂的合同而導(dǎo)致雙方發(fā)生糾紛。 1999年5月，張某向 B縣人民法院提起訴訟，要求劉某賠償其經(jīng)濟(jì)損失。在訴訟過(guò)程中，劉某自覺(jué)理虧愿意承擔(dān)部分賠償。在法院的調(diào)解下，雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議并制作了調(diào)解書。在調(diào)解書送達(dá)雙方當(dāng)事人時(shí)，張某覺(jué)得劉某給付的賠付太少，因此反悔而拒絕在調(diào)解書的送達(dá)回證上簽字。隨后，法院送達(dá)人員將調(diào)解書放在張某家中，并在送達(dá)回證上記載為留置送達(dá)。 ? [問(wèn)題 ]： 法院送達(dá)人員的做法是否正確？為什么？ 55 案例分析 16 ? [分析 ]： 法院送達(dá)人員的做法是不正確的。 ? 調(diào)解書不適用留置送達(dá)，調(diào)解書未經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收不發(fā)生法律效力。調(diào)解書是建立在合法和雙方當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上的，如果在送達(dá)時(shí)，一方當(dāng)事人拒絕簽收，意味著該當(dāng)事人對(duì)調(diào)解協(xié)議的反悔，留置送達(dá)有違當(dāng)事人自愿原則。此時(shí)法院不應(yīng)久調(diào)不決，而應(yīng)及時(shí)作出判決。本案中 B縣法院應(yīng)再行調(diào)解或者直接作出判決。 56 第三節(jié) 財(cái)產(chǎn)保全 ? 指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來(lái)的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。 ? 根據(jù) 《 民事訴訟法 》 第 92條、第 93條的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全分為訴訟中財(cái)產(chǎn)保全和訴前財(cái)產(chǎn)保全；此外，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中還規(guī)定了訴前行為保全制度。 57 案例分析 17 ? [案情 ]： 1996年 5月，三門峽市思瑞公司與銀川市水果批發(fā)公司在三門峽市訂立了一份購(gòu)銷合同。合同規(guī)定： “ 思瑞公司于1996年 7月底前供給水果批發(fā)公司蘋果 2千件，每件 30斤，每斤單價(jià)為 1元錢，共計(jì)貨款 6萬(wàn)元。同年 7月，思瑞公司將蘋果運(yùn)至水果批發(fā)公司所在的銀川市火車站，并將蘋果卸在該火車站貨場(chǎng)里，被告以蘋果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由，拒絕提貨和支付貨款。因天氣炎熱，在貨場(chǎng)里的蘋果開(kāi)始腐爛。思瑞公司在來(lái)不及起訴的情況下，申請(qǐng)法院對(duì)蘋果采取措施。法院在接到申請(qǐng)后，在 5日后，裁定變賣這批蘋果。 ? [問(wèn)題 ]：（ 1） 思瑞公司是否有權(quán)申請(qǐng)法院處理蘋果？（ 2） 法院在接受申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)要求思瑞公司履行什么義務(wù)？（ 3） 法院在 5日后作出裁定，是否正確？為什么？（ 4） 依照有關(guān)法律，思瑞公司應(yīng)向哪個(gè)法院提出處理蘋果的申請(qǐng)？（ 5） 如果思瑞公司要起訴，可以向哪個(gè)法院提起訴訟？（ 6） 思瑞公司必須在什么期間內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財(cái)產(chǎn)保全？ 58 案例分析 17 ? [分析 ]： ? （ 1） 思瑞公司有權(quán)申請(qǐng)法院處理蘋果。 ? （ 2） 思瑞公司應(yīng)當(dāng)為此提供擔(dān)保。 ? （ 3） 法院 5日后作出裁定是錯(cuò)誤的。應(yīng)在接受申請(qǐng)后 48小時(shí)內(nèi)作出裁定。 ? （ 4） 應(yīng)向銀川市人民法院提出申請(qǐng)。 ? （ 5） 應(yīng)向銀川市人民法院提起訴訟。 ? （ 6） 思瑞公司應(yīng)在 15日內(nèi)起訴。 59 第四節(jié) 先予執(zhí)行 ? 一、先予執(zhí)行的概念 ? 指在終局執(zhí)行以前，為了權(quán)利人生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的急需，法院裁定義務(wù)人預(yù)先給付權(quán)利人一定數(shù)額的金錢或者財(cái)物，或者實(shí)施或停止實(shí)施某種行為，并立即執(zhí)行的制度。 ? 二、先予執(zhí)行的適用范圍和條件 ? （一）先予執(zhí)行的適用范圍： 《 民事訴訟法 》 第 97條的規(guī)定 ? 追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件； 追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件； 因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 ? 在先予執(zhí)行的數(shù)額方面，應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的范圍，并以當(dāng)事人的生產(chǎn)、生活的急需為限。 ? （二）先予執(zhí)行的適用條件 :《 民事訴訟法 》 第 98條規(guī)定 ? 當(dāng)事人之間事實(shí)基本清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的； 申請(qǐng)人確有困難并提出申請(qǐng)。 60 第四節(jié) 先予執(zhí)行 ? 三、先予執(zhí)行的擔(dān)保和賠償 ? 《 民事訴訟法 》 第 98條第 2款規(guī)定： “ 人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因先予執(zhí)行遭受的財(cái)產(chǎn)損失。 ” ? 四、先予執(zhí)行后當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴的處理 ? 人民法院采取先予執(zhí)行措施后，申請(qǐng)先予執(zhí)行的申請(qǐng)人申請(qǐng)撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人、第三人或者有關(guān)的案外人。在接到通知至準(zhǔn)予撤訴的裁定送達(dá)前，對(duì)方當(dāng)事人、第三人以及有關(guān)的案外人對(duì)撤訴提出異議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回撤訴申請(qǐng)。 61 第五節(jié) 對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施 ? 一、民事訴訟強(qiáng)制措施的概念 ? 指在民事訴訟中，對(duì)有妨害民事訴訟秩序行為的行為人采用的排除其妨害行為的一種強(qiáng)制措施。 ? 二、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件及種類 ? （一）妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件 ? 行為人實(shí)施了妨害民事訴訟的行為，包括作為與不作為。 ? 行為人實(shí)施妨害民事訴訟的行為主觀上是故意的，即希望或放任妨害民事訴訟結(jié)果的發(fā)生。 ? 行為人實(shí)施妨害民事訴訟的行為發(fā)生在訴訟過(guò)程中。根據(jù)司法解釋，在執(zhí)行程序中實(shí)施的妨害執(zhí)行行為，也屬于妨害民事訴訟的行為。 ? （二）妨礙民事訴訟行為的種類（ P233） 62 四、強(qiáng)制措施的種類及其適用 ? 根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，民事訴訟強(qiáng)制措施有以下 5種：拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款、拘留。 ? （一）拘傳： 對(duì)于必須到庭的被告，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒絕出庭的，人民法院派出司法警察，強(qiáng)制被傳喚人到庭參加訴訟活動(dòng)的一種措施。 ? （二）訓(xùn)誡： 人民法院對(duì)妨害民事訴訟秩序行為較輕的人，以口頭方式予以嚴(yán)肅地批評(píng)教育，并指出其行為的違法性和危害性，令其以后不得再犯的一種強(qiáng)制措施。 ? （三）責(zé)令退出法庭： 指人民法院對(duì)于違反法庭規(guī)則的人，強(qiáng)制其離開(kāi)法庭的措施。 ? （四）罰款： 人民法院對(duì)實(shí)施妨害民事訴訟行為情節(jié)比較嚴(yán)重的人，責(zé)令其在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，交納一定數(shù)額的金錢。依照民事訴訟法的規(guī)定，對(duì)個(gè)人的罰款金額，為人民幣 1000元以下；對(duì)單位的罰款金額，為人民幣 1000元以上 3萬(wàn)元以下。 ? （五）拘留： 人民法院對(duì)實(shí)施妨害民事訴訟行為情節(jié)嚴(yán)重的人，將其留置在特定的場(chǎng)所，在一定期限內(nèi)限制其人身自由的強(qiáng)制措施，拘留期限為 15日以下。