【正文】 什么計算？是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算？是按1990年12月15日，該輪上個航次結(jié)束時的市場租金率計算？還是按合同規(guī)定的租金率計算？或者是按1991年3月5日還船時的市場租金率計算？答：本案屬于定期租船合同。根據(jù)我國《海商法》第143條規(guī)定，“經(jīng)合理計算，完成最后航次的日期約為合同約定的還船日期，但可能超過合同約定的還船日期的，承租人有權(quán)超期用船以完成該航次。超期期間，承租人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的租金率支付租金，市場的租金率高于合同約定的租金率的，承租人應(yīng)當(dāng)按照市場租金率支付租金?！币虼吮景钢校凶馊顺谟么瑧?yīng)當(dāng)賠償船舶所有人的損失，超期還船期間的租金率應(yīng)當(dāng)按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算。九．我國萬利嘉企業(yè)有限責(zé)任公司，從加拿大進口一批新聞紙，300箱，海運。在運輸途中，由于船內(nèi)油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙。2004年7月18日青島港卸貨，發(fā)現(xiàn)損失100箱。貨物投保了水漬險。2006年9月25日請求保險公司賠償。保險公司拒絕賠償。問：是否合理？為什么？答：保險公司拒絕賠償有理：1．平安險承保被保險貨物由于：（1）惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害造成的整批貨物的全損；（2）運輸工具擱淺觸礁、沉沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；（3）運輸工具在發(fā)生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的部分損失；（4）裝卸時，一件或數(shù)件貨物落海造成的全部或部分損失；（5）被保險人為搶救貨物支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責(zé)任外，還負責(zé)被保險貨物由于惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的部分損失。該損失不在保險范圍之內(nèi)。2．超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨物在最后卸載地全部卸離運輸工具后起算，最多不超過2年。十．貨輪從天津駛往馬來西亞，行至途中貨艙起火，由于火勢太猛，逐步蔓延至機艙。船長發(fā)現(xiàn)一般滅火器材已經(jīng)不起作用，決定往艙中灌海水?；鸾K于撲滅，但是機艙受損，無法繼續(xù)航行。于是靠岸修理。事后查明損失有：完全燒毀貨物2000箱，由于灌水滅火受損貨物800箱，前甲板和主機被燒壞，額外支出拖船費用、額外燃料費、增加的有關(guān)人員工資。問：1．什么是共同海損和單獨海損？2．本案中哪些損失是單獨海損？答：1．共同海損指海上運輸中，船舶、貨物遭到共同危險，船長為了共同安全，有意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費用。單獨海損是指貨物因承保風(fēng)險引起的不屬于共同海損的部分損失。2．完全燒毀的2000箱貨物、被燒壞的前甲板和主機是單獨海損。其余損失為共同海損。十一．我國佳麗彤有限責(zé)任公司與某國赫爾利有限責(zé)任公司于2003年10月20日簽訂購買500噸棉花的GFR合同。佳麗彤有限責(zé)任公司開出信用證規(guī)定，裝船期限為2004年2月1日至2月15日。由于赫爾利有限責(zé)任公司租來運貨的“白馬王子號”在開往某外國港口途中遇到颶風(fēng)，結(jié)果裝貨至2004年2月20日才完成。承運人在取得赫爾利有限責(zé)任公司出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號”于2月21日駛離裝運港。佳麗彤有限責(zé)任公司為這批貨物投保了水漬險。2004年2月28日“白馬王子號”途經(jīng)達達尼爾海峽時起火，造成部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌，佳麗彤有限責(zé)任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責(zé)任公司造成很大損失。問：1．途中燒毀的棉花損失屬于什么損失，應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？2．佳麗彤有限責(zé)任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失？為什么？答：1．被燒毀的棉花屬于單獨海損，應(yīng)由保險公司賠償。因為買方已為該批貨物投保了水漬險。濕毀部分屬共同海損。2．可以向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失。因為承運人有倒簽提單行為。賣方未在信用證規(guī)定的裝運日期之前或當(dāng)日完成裝運，而承運人未如實注明。（關(guān)于保函，《海牙規(guī)則》不承認托運人和承運人之間的保函，但《漢堡規(guī)則》將其合法化，規(guī)定托運人為取得清潔提單向承運人出具承擔(dān)賠償責(zé)任的保函在托運人和承運人之間有效，但對提單受讓人包括任何收貨人在內(nèi)的第三方無效。在發(fā)生欺詐的情況下，承運人承擔(dān)賠償責(zé)任，且不能享受公約規(guī)定的責(zé)任限制利益。在本案中，如依據(jù)《漢堡規(guī)則》，該保函基于托運人和承運人雙方真實的意思表示，對雙方有效，承運人在賠償買方損失后可以向托運人即賣方追償。但我國的《海商法》對保函并沒有明確承認。）十二．A國通知B國，禁止從B國進口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標，影響國民的身體健康。B國經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A國境內(nèi)銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發(fā)現(xiàn)，A國還不斷從C國進口同樣質(zhì)量的羊肉。B國認為A國違反了GATT原則，他們的利益受到了侵害。A國反駁，他們采取的措施是不違反GATT原則的，是屬于一般例外所允許的。問：1．A國的做法是否違反了GATT的原則？違反了哪條原則？為什么？2．A國反駁的理由對不對？為什么？答：1．違背了GATT的最惠國待遇原則和國民待遇原則。A國以國民健康為由禁止從B國進口羊肉，但卻從C國進口同樣質(zhì)量的羊肉，這種做法是對來自不同成員國的相同或類似產(chǎn)品在實施限制方面實行歧視待遇。同時，A國國內(nèi)也在銷售同樣的羊肉，這種禁止B國羊肉進口的做法也屬于保護本國產(chǎn)品，對外國產(chǎn)品實行歧視，未在本國產(chǎn)品和外國產(chǎn)品間實行平等的待遇。2．A國反駁的理由不成立。因為A國雖然援引GATT20條一般例外的規(guī)定，以保障國民健康為由禁止B國羊肉進口，但它卻在國內(nèi)允許銷售同樣產(chǎn)品，且還從C國進口質(zhì)量相同的產(chǎn)品，這屬于GATT20條一般例外的濫用，采取的這些措施構(gòu)成了武斷和不合理的差別待遇，變相限制了國際貿(mào)易。十三．A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標。2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標，并請律師史密斯先生代理有關(guān)事項。C國商標管理機構(gòu)駁回申請，理由是已經(jīng)有人于2006年4月1日提出同樣的申請。2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。D國商標管理機構(gòu)駁回申請，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內(nèi)沒有申請該項權(quán)利。2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經(jīng)在A國取得合法權(quán)利。D國商標管理機構(gòu)駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標法。注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。問：1．什么是優(yōu)先權(quán)？申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件？2．在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構(gòu)是否可以駁回申請，為什么？答： 1．在一個成員國正式提出了發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利或商標注冊的申請人，在其他成員國提出同樣的申請，在規(guī)定的期限內(nèi)應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。也就是說，在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)對其他人的同樣申請不能授予工業(yè)產(chǎn)權(quán)，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)授予該優(yōu)先權(quán)人。要提交申請優(yōu)先權(quán)的聲明和以前申請書的副本。2．D國不可以駁回申請。因為根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，凡所屬國予以注冊的商標，其他成員國也應(yīng)同樣接受申請注冊并給予保護。十四．A國達雅氏公司從B國亞馬遜有限責(zé)任公司引進一條自動生產(chǎn)線，其中涉及一項專利技術(shù)。達雅氏公司董事會就此事請該公司法律顧問瑪麗蘭德作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗德蘭根據(jù)標的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)許可協(xié)議使用范圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。B國亞馬遜有限責(zé)任公司則提出，在許可協(xié)議中一定要寫明：1．引進方不能對該技術(shù)進行進一步的研究；2．引進方必須雇用B國亞馬遜有限責(zé)任公司的專業(yè)技術(shù)人員；3．在生產(chǎn)過程中，為了保護該技術(shù)的完整性，不能對現(xiàn)有技術(shù)做任何改動，即使有不適應(yīng)當(dāng)?shù)厍闆r的現(xiàn)象；4．在生產(chǎn)過程中，要從B國TWT公司購買原料。A國達雅氏公司的技術(shù)人員認為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。問：1．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何根據(jù)標的不同介紹許可協(xié)議的種類？2．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何介紹許可協(xié)議的使用范圍？答：根據(jù)許可協(xié)議可使用地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小，許可協(xié)議的種類為：獨占許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，受讓方對受讓的技術(shù)擁有獨占的使用權(quán)，許可方不能將該技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，同時許可方也不能在該時間和地域范圍內(nèi)自行使用該項出讓的技術(shù)。排他許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，受讓方對受讓的技術(shù)擁有使用權(quán)，許可方不能將該項技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，但許可方自己仍保留在該時間和地域范圍內(nèi)的使用權(quán)。普通許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，受讓方不僅可以使用某項技術(shù)，許可方也可使用或許可第三方使用某項技術(shù)。交叉許可協(xié)議：指技術(shù)許可方和受讓方在協(xié)議規(guī)定，將其各自的技術(shù)使用權(quán)相互交換，供對方使用。此種許可可以獨占，也可以排他，可以有償，也可以無償。分許可協(xié)議：指協(xié)議中的受讓方可以將其受讓的技術(shù)使用權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給第三方。十五．艾賽亞有限責(zé)任公司是跨國公司錫比爾股份有限公司在中國設(shè)立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞有限責(zé)任公司因嚴重財務(wù)危機而宣告破產(chǎn)，其債權(quán)人向法院起訴，要求母公司錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并舉證：第一，錫比亞股份有限公司的求償權(quán)達到艾賽亞有限責(zé)任公司所有負債的45%；第二，艾賽亞有限責(zé)任公司出口銷售產(chǎn)品的85%是銷售給錫比爾股份有限公司，并且其價格比其他買家更加優(yōu)惠；第三，艾塞亞有限責(zé)任公司向錫比爾股份有限公司在中國的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)支付一系列預(yù)付款，同時又允許母公司集團作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。問：錫比爾股份有限公司是否對艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任？為什么？答：對于母子公司之間的責(zé)任承擔(dān)，當(dāng)前有以下三種觀點和做法：1．有限責(zé)任原則； 2．整體責(zé)任原則；3．特殊情況下的直接責(zé)任。本案中，上述舉證如經(jīng)查實，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可要求錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責(zé)任的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。錫比爾股份有限公司應(yīng)當(dāng)對艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。1．應(yīng)當(dāng)明確，艾塞亞有限責(zé)任公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨資子公司，其法律性質(zhì)為有限責(zé)任公司形式的中國法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對艾塞亞有限責(zé)任公司承擔(dān)責(zé)任，艾塞亞有限責(zé)任公司以其全部法人資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人只能向艾塞亞有限責(zé)任公司主張權(quán)利，艾塞亞有限責(zé)任公司也只以其自身資產(chǎn)為限向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。2．但是，根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，外資企業(yè)必須遵守中國的法律法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益；自主經(jīng)營管理，不受干涉；在破產(chǎn)清算期間不得自行處理企業(yè)財產(chǎn)。首先，艾塞亞有限責(zé)任公司的有關(guān)行為違反了我國法律。其次，錫比爾跨國公司是艾塞亞有限責(zé)任公司的唯一股東，對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理起著決定性的作用，其利用跨國公司的內(nèi)部關(guān)聯(lián)性，對艾塞亞有限責(zé)任公司進行控制和不當(dāng)干預(yù)，使其從事大量非正常關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移利潤和資產(chǎn)，怠于行使到期債權(quán)，逃避債務(wù)，最終使其因財務(wù)危機而破產(chǎn)，并影響艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)。因此，債權(quán)人除依法向清算組織登記債權(quán)外，有權(quán)要求錫比爾股份有限公司承擔(dān)債務(wù)，錫比爾股份有限公司應(yīng)負連帶責(zé)任。十六．中外合資經(jīng)營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000萬美元的巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務(wù)所就如何通過合同條款，保證債務(wù)人如期償還債務(wù)進行咨詢。問：你作為律師，如何回答？答：1．應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保；2．規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況良好和真實，其貸款項目經(jīng)過合法批準授權(quán)。．應(yīng)規(guī)定某些約定事項，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)和其他擔(dān)保物權(quán)，清償時應(yīng)保證貸款人與其他債權(quán)人處于平等地位。4．違約及救濟條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實際違約時的救濟辦法。十七．惠通有限責(zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂了一份租賃合同，同時又與阿根廷享利有限責(zé)任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產(chǎn)線的合同?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司作為出租人的買方，從阿根廷享利有限責(zé)任公司購買葡萄酒生產(chǎn)線，出租給恒力有限責(zé)任公司?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂的合同中規(guī)定，關(guān)于設(shè)備的質(zhì)量與性能，由阿根廷享利有限責(zé)任公司直接向恒力有限責(zé)任公司負責(zé)，如果出現(xiàn)了質(zhì)量問題，由恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與阿根廷享利有限責(zé)任公司在合同上簽了字，恒力有限責(zé)任公司雖然不是合同當(dāng)事人，也就相關(guān)條款簽了字，注明“確認合同及其條款”字樣。后出現(xiàn)質(zhì)量問題，恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠，享利有限責(zé)任公司拒絕，理由是恒力有限責(zé)任公司無權(quán)提起訴訟和提出權(quán)利要求。問：1．恒力有限責(zé)任公司是否有直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠的權(quán)利？2．什么是國際融資租賃？有幾種主要類型？答：1．恒力有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權(quán)讓渡條款，故恒力有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠的權(quán)利。2．融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃。有以下幾種類型：1．金融租賃。2．杠桿租賃。3．賣主租賃。4．操作性租賃。5．售后回租。6．轉(zhuǎn)租賃或再租賃。十八．為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國享利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設(shè)備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標準和要求，購進紡織機械設(shè)備一套。享利融資租賃有限責(zé)任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C械有限責(zé)任公司代為購買。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司10萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同時，三方