【正文】 什么計(jì)算？是按1991年1月1日租用期屆滿時(shí)的市場(chǎng)租金率計(jì)算？是按1990年12月15日，該輪上個(gè)航次結(jié)束時(shí)的市場(chǎng)租金率計(jì)算？還是按合同規(guī)定的租金率計(jì)算？或者是按1991年3月5日還船時(shí)的市場(chǎng)租金率計(jì)算？答：本案屬于定期租船合同。根據(jù)我國(guó)《海商法》第143條規(guī)定，“經(jīng)合理計(jì)算，完成最后航次的日期約為合同約定的還船日期，但可能超過合同約定的還船日期的，承租人有權(quán)超期用船以完成該航次。超期期間，承租人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的租金率支付租金，市場(chǎng)的租金率高于合同約定的租金率的，承租人應(yīng)當(dāng)按照市場(chǎng)租金率支付租金。”因此本案中，承租人超期用船應(yīng)當(dāng)賠償船舶所有人的損失，超期還船期間的租金率應(yīng)當(dāng)按1991年1月1日租用期屆滿時(shí)的市場(chǎng)租金率計(jì)算。九．我國(guó)萬利嘉企業(yè)有限責(zé)任公司，從加拿大進(jìn)口一批新聞紙，300箱，海運(yùn)。在運(yùn)輸途中，由于船內(nèi)油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙。2004年7月18日青島港卸貨，發(fā)現(xiàn)損失100箱。貨物投保了水漬險(xiǎn)。2006年9月25日請(qǐng)求保險(xiǎn)公司賠償。保險(xiǎn)公司拒絕賠償。問：是否合理？為什么？答：保險(xiǎn)公司拒絕賠償有理：1．平安險(xiǎn)承保被保險(xiǎn)貨物由于：（1）惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害造成的整批貨物的全損；（2）運(yùn)輸工具擱淺觸礁、沉沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；（3）運(yùn)輸工具在發(fā)生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的部分損失；（4）裝卸時(shí)，一件或數(shù)件貨物落海造成的全部或部分損失；（5）被保險(xiǎn)人為搶救貨物支出的合理費(fèi)用等。水漬險(xiǎn)除承保平安險(xiǎn)的各項(xiàng)責(zé)任外，還負(fù)責(zé)被保險(xiǎn)貨物由于惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的部分損失。該損失不在保險(xiǎn)范圍之內(nèi)。2．超過索賠期限。索賠期限為從被保險(xiǎn)貨物在最后卸載地全部卸離運(yùn)輸工具后起算，最多不超過2年。十．貨輪從天津駛往馬來西亞，行至途中貨艙起火，由于火勢(shì)太猛，逐步蔓延至機(jī)艙。船長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)一般滅火器材已經(jīng)不起作用，決定往艙中灌海水?；鸾K于撲滅，但是機(jī)艙受損，無法繼續(xù)航行。于是靠岸修理。事后查明損失有：完全燒毀貨物2000箱，由于灌水滅火受損貨物800箱，前甲板和主機(jī)被燒壞，額外支出拖船費(fèi)用、額外燃料費(fèi)、增加的有關(guān)人員工資。問：1．什么是共同海損和單獨(dú)海損？2．本案中哪些損失是單獨(dú)海損？答：1．共同海損指海上運(yùn)輸中，船舶、貨物遭到共同危險(xiǎn)，船長(zhǎng)為了共同安全，有意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費(fèi)用。單獨(dú)海損是指貨物因承保風(fēng)險(xiǎn)引起的不屬于共同海損的部分損失。2．完全燒毀的2000箱貨物、被燒壞的前甲板和主機(jī)是單獨(dú)海損。其余損失為共同海損。十一．我國(guó)佳麗彤有限責(zé)任公司與某國(guó)赫爾利有限責(zé)任公司于2003年10月20日簽訂購(gòu)買500噸棉花的GFR合同。佳麗彤有限責(zé)任公司開出信用證規(guī)定，裝船期限為2004年2月1日至2月15日。由于赫爾利有限責(zé)任公司租來運(yùn)貨的“白馬王子號(hào)”在開往某外國(guó)港口途中遇到颶風(fēng)，結(jié)果裝貨至2004年2月20日才完成。承運(yùn)人在取得赫爾利有限責(zé)任公司出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號(hào)”于2月21日駛離裝運(yùn)港。佳麗彤有限責(zé)任公司為這批貨物投保了水漬險(xiǎn)。2004年2月28日“白馬王子號(hào)”途經(jīng)達(dá)達(dá)尼爾海峽時(shí)起火，造成部分棉花燒毀。船長(zhǎng)在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達(dá)目的地時(shí)趕上了棉花價(jià)格下跌，佳麗彤有限責(zé)任公司在出售余下的棉花時(shí)價(jià)格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責(zé)任公司造成很大損失。問：1．途中燒毀的棉花損失屬于什么損失，應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？2．佳麗彤有限責(zé)任公司可否向承運(yùn)人追償由于棉花價(jià)格下跌造成的損失？為什么？答：1．被燒毀的棉花屬于單獨(dú)海損，應(yīng)由保險(xiǎn)公司賠償。因?yàn)橘I方已為該批貨物投保了水漬險(xiǎn)。濕毀部分屬共同海損。2．可以向承運(yùn)人追償由于棉花價(jià)格下跌造成的損失。因?yàn)槌羞\(yùn)人有倒簽提單行為。賣方未在信用證規(guī)定的裝運(yùn)日期之前或當(dāng)日完成裝運(yùn)，而承運(yùn)人未如實(shí)注明。（關(guān)于保函，《海牙規(guī)則》不承認(rèn)托運(yùn)人和承運(yùn)人之間的保函，但《漢堡規(guī)則》將其合法化，規(guī)定托運(yùn)人為取得清潔提單向承運(yùn)人出具承擔(dān)賠償責(zé)任的保函在托運(yùn)人和承運(yùn)人之間有效，但對(duì)提單受讓人包括任何收貨人在內(nèi)的第三方無效。在發(fā)生欺詐的情況下，承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任，且不能享受公約規(guī)定的責(zé)任限制利益。在本案中，如依據(jù)《漢堡規(guī)則》，該保函基于托運(yùn)人和承運(yùn)人雙方真實(shí)的意思表示，對(duì)雙方有效，承運(yùn)人在賠償買方損失后可以向托運(yùn)人即賣方追償。但我國(guó)的《海商法》對(duì)保函并沒有明確承認(rèn)。）十二．A國(guó)通知B國(guó)，禁止從B國(guó)進(jìn)口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標(biāo)，影響國(guó)民的身體健康。B國(guó)經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A國(guó)境內(nèi)銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國(guó)羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發(fā)現(xiàn)，A國(guó)還不斷從C國(guó)進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉。B國(guó)認(rèn)為A國(guó)違反了GATT原則，他們的利益受到了侵害。A國(guó)反駁，他們采取的措施是不違反GATT原則的，是屬于一般例外所允許的。問：1．A國(guó)的做法是否違反了GATT的原則？違反了哪條原則？為什么？2．A國(guó)反駁的理由對(duì)不對(duì)？為什么？答：1．違背了GATT的最惠國(guó)待遇原則和國(guó)民待遇原則。A國(guó)以國(guó)民健康為由禁止從B國(guó)進(jìn)口羊肉，但卻從C國(guó)進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉，這種做法是對(duì)來自不同成員國(guó)的相同或類似產(chǎn)品在實(shí)施限制方面實(shí)行歧視待遇。同時(shí)，A國(guó)國(guó)內(nèi)也在銷售同樣的羊肉，這種禁止B國(guó)羊肉進(jìn)口的做法也屬于保護(hù)本國(guó)產(chǎn)品，對(duì)外國(guó)產(chǎn)品實(shí)行歧視，未在本國(guó)產(chǎn)品和外國(guó)產(chǎn)品間實(shí)行平等的待遇。2．A國(guó)反駁的理由不成立。因?yàn)锳國(guó)雖然援引GATT20條一般例外的規(guī)定，以保障國(guó)民健康為由禁止B國(guó)羊肉進(jìn)口，但它卻在國(guó)內(nèi)允許銷售同樣產(chǎn)品，且還從C國(guó)進(jìn)口質(zhì)量相同的產(chǎn)品，這屬于GATT20條一般例外的濫用，采取的這些措施構(gòu)成了武斷和不合理的差別待遇，變相限制了國(guó)際貿(mào)易。十三．A國(guó)雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)了“HWH”商標(biāo)。2006年4月3日A國(guó)雅博爾有限公司又在C國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“HWH”商標(biāo)，并請(qǐng)律師史密斯先生代理有關(guān)事項(xiàng)。C國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是已經(jīng)有人于2006年4月1日提出同樣的申請(qǐng)。2006年6月7日A國(guó)雅博爾有限公司又在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“HWH”商標(biāo)。D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是A國(guó)雅博爾有限公司在自己國(guó)內(nèi)沒有申請(qǐng)?jiān)擁?xiàng)權(quán)利。2006年7月2日A國(guó)雅博爾有限公司又在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，該商標(biāo)已經(jīng)在A國(guó)取得合法權(quán)利。D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是該申請(qǐng)不符合D國(guó)的商標(biāo)法。注：以上幾個(gè)國(guó)家都是《巴黎公約》成員國(guó)。問：1．什么是優(yōu)先權(quán)？申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件？2．在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)是否可以駁回申請(qǐng)，為什么？答： 1．在一個(gè)成員國(guó)正式提出了發(fā)明專利、實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利或商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)人，在其他成員國(guó)提出同樣的申請(qǐng)，在規(guī)定的期限內(nèi)應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。也就是說，在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)對(duì)其他人的同樣申請(qǐng)不能授予工業(yè)產(chǎn)權(quán)，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)授予該優(yōu)先權(quán)人。要提交申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)的聲明和以前申請(qǐng)書的副本。2．D國(guó)不可以駁回申請(qǐng)。因?yàn)楦鶕?jù)《巴黎公約》的規(guī)定，凡所屬國(guó)予以注冊(cè)的商標(biāo)，其他成員國(guó)也應(yīng)同樣接受申請(qǐng)注冊(cè)并給予保護(hù)。十四．A國(guó)達(dá)雅氏公司從B國(guó)亞馬遜有限責(zé)任公司引進(jìn)一條自動(dòng)生產(chǎn)線，其中涉及一項(xiàng)專利技術(shù)。達(dá)雅氏公司董事會(huì)就此事請(qǐng)?jiān)摴痉深檰柆旣愄m德作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗德蘭根據(jù)標(biāo)的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)許可協(xié)議使用范圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。B國(guó)亞馬遜有限責(zé)任公司則提出，在許可協(xié)議中一定要寫明：1．引進(jìn)方不能對(duì)該技術(shù)進(jìn)行進(jìn)一步的研究；2．引進(jìn)方必須雇用B國(guó)亞馬遜有限責(zé)任公司的專業(yè)技術(shù)人員；3．在生產(chǎn)過程中，為了保護(hù)該技術(shù)的完整性，不能對(duì)現(xiàn)有技術(shù)做任何改動(dòng)，即使有不適應(yīng)當(dāng)?shù)厍闆r的現(xiàn)象；4．在生產(chǎn)過程中，要從B國(guó)TWT公司購(gòu)買原料。A國(guó)達(dá)雅氏公司的技術(shù)人員認(rèn)為，從B國(guó)TWT公司購(gòu)買原料不是必需的。問：1．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何根據(jù)標(biāo)的不同介紹許可協(xié)議的種類？2．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何介紹許可協(xié)議的使用范圍？答：根據(jù)許可協(xié)議可使用地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小，許可協(xié)議的種類為：獨(dú)占許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時(shí)間和地域范圍內(nèi)，受讓方對(duì)受讓的技術(shù)擁有獨(dú)占的使用權(quán)，許可方不能將該技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，同時(shí)許可方也不能在該時(shí)間和地域范圍內(nèi)自行使用該項(xiàng)出讓的技術(shù)。排他許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時(shí)間和地域范圍內(nèi)，受讓方對(duì)受讓的技術(shù)擁有使用權(quán)，許可方不能將該項(xiàng)技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，但許可方自己仍保留在該時(shí)間和地域范圍內(nèi)的使用權(quán)。普通許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時(shí)間和地域范圍內(nèi)，受讓方不僅可以使用某項(xiàng)技術(shù)，許可方也可使用或許可第三方使用某項(xiàng)技術(shù)。交叉許可協(xié)議：指技術(shù)許可方和受讓方在協(xié)議規(guī)定，將其各自的技術(shù)使用權(quán)相互交換，供對(duì)方使用。此種許可可以獨(dú)占，也可以排他，可以有償，也可以無償。分許可協(xié)議：指協(xié)議中的受讓方可以將其受讓的技術(shù)使用權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給第三方。十五．艾賽亞有限責(zé)任公司是跨國(guó)公司錫比爾股份有限公司在中國(guó)設(shè)立的外商獨(dú)資子公司，專營(yíng)食品加工和出口。艾賽亞有限責(zé)任公司因嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)而宣告破產(chǎn)，其債權(quán)人向法院起訴，要求母公司錫比爾股份有限公司對(duì)艾賽亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并舉證：第一，錫比亞股份有限公司的求償權(quán)達(dá)到艾賽亞有限責(zé)任公司所有負(fù)債的45%；第二，艾賽亞有限責(zé)任公司出口銷售產(chǎn)品的85%是銷售給錫比爾股份有限公司，并且其價(jià)格比其他買家更加優(yōu)惠；第三，艾塞亞有限責(zé)任公司向錫比爾股份有限公司在中國(guó)的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)支付一系列預(yù)付款，同時(shí)又允許母公司集團(tuán)作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。問：錫比爾股份有限公司是否對(duì)艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任？為什么？答：對(duì)于母子公司之間的責(zé)任承擔(dān)，當(dāng)前有以下三種觀點(diǎn)和做法：1．有限責(zé)任原則； 2．整體責(zé)任原則；3．特殊情況下的直接責(zé)任。本案中，上述舉證如經(jīng)查實(shí)，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實(shí)施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可要求錫比爾股份有限公司對(duì)艾賽亞有限責(zé)任的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。錫比爾股份有限公司應(yīng)當(dāng)對(duì)艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。1．應(yīng)當(dāng)明確，艾塞亞有限責(zé)任公司作為錫比爾跨國(guó)公司在中國(guó)的獨(dú)資子公司，其法律性質(zhì)為有限責(zé)任公司形式的中國(guó)法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對(duì)艾塞亞有限責(zé)任公司承擔(dān)責(zé)任，艾塞亞有限責(zé)任公司以其全部法人資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人只能向艾塞亞有限責(zé)任公司主張權(quán)利，艾塞亞有限責(zé)任公司也只以其自身資產(chǎn)為限向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。2．但是，根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)必須遵守中國(guó)的法律法規(guī)，不得損害中國(guó)的社會(huì)公共利益；自主經(jīng)營(yíng)管理，不受干涉；在破產(chǎn)清算期間不得自行處理企業(yè)財(cái)產(chǎn)。首先，艾塞亞有限責(zé)任公司的有關(guān)行為違反了我國(guó)法律。其次，錫比爾跨國(guó)公司是艾塞亞有限責(zé)任公司的唯一股東，對(duì)子公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理起著決定性的作用，其利用跨國(guó)公司的內(nèi)部關(guān)聯(lián)性，對(duì)艾塞亞有限責(zé)任公司進(jìn)行控制和不當(dāng)干預(yù)，使其從事大量非正常關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移利潤(rùn)和資產(chǎn)，怠于行使到期債權(quán)，逃避債務(wù)，最終使其因財(cái)務(wù)危機(jī)而破產(chǎn)，并影響艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)。因此，債權(quán)人除依法向清算組織登記債權(quán)外，有權(quán)要求錫比爾股份有限公司承擔(dān)債務(wù)，錫比爾股份有限公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。十六．中外合資經(jīng)營(yíng)的保利達(dá)股份有限公司向中國(guó)銀行申請(qǐng)一筆2000萬美元的巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務(wù)所就如何通過合同條款，保證債務(wù)人如期償還債務(wù)進(jìn)行咨詢。問：你作為律師，如何回答？答：1．應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保；2．規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況良好和真實(shí)，其貸款項(xiàng)目經(jīng)過合法批準(zhǔn)授權(quán)。．應(yīng)規(guī)定某些約定事項(xiàng)，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)和其他擔(dān)保物權(quán)，清償時(shí)應(yīng)保證貸款人與其他債權(quán)人處于平等地位。4．違約及救濟(jì)條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實(shí)際違約時(shí)的救濟(jì)辦法。十七．惠通有限責(zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂了一份租賃合同，同時(shí)又與阿根廷享利有限責(zé)任公司簽訂了一份購(gòu)買一套葡萄酒生產(chǎn)線的合同。惠通有限責(zé)任公司作為出租人的買方，從阿根廷享利有限責(zé)任公司購(gòu)買葡萄酒生產(chǎn)線，出租給恒力有限責(zé)任公司。惠通有限責(zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂的合同中規(guī)定，關(guān)于設(shè)備的質(zhì)量與性能，由阿根廷享利有限責(zé)任公司直接向恒力有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)，如果出現(xiàn)了質(zhì)量問題，由恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與阿根廷享利有限責(zé)任公司在合同上簽了字，恒力有限責(zé)任公司雖然不是合同當(dāng)事人，也就相關(guān)條款簽了字，注明“確認(rèn)合同及其條款”字樣。后出現(xiàn)質(zhì)量問題，恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠，享利有限責(zé)任公司拒絕，理由是恒力有限責(zé)任公司無權(quán)提起訴訟和提出權(quán)利要求。問：1．恒力有限責(zé)任公司是否有直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠的權(quán)利？2．什么是國(guó)際融資租賃？有幾種主要類型？答：1．恒力有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償。因?yàn)槿谫Y租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時(shí)訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，故恒力有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠的權(quán)利。2．融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國(guó)際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃。有以下幾種類型：1．金融租賃。2．杠桿租賃。3．賣主租賃。4．操作性租賃。5．售后回租。6．轉(zhuǎn)租賃或再租賃。十八．為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國(guó)享利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機(jī)械設(shè)備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購(gòu)進(jìn)紡織機(jī)械設(shè)備一套。享利融資租賃有限責(zé)任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司代為購(gòu)買。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司10萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同時(shí)，三方