【正文】 明確指明采取調(diào)解還是仲裁的方式時(shí)是否導(dǎo)致這種同意無效這兩個(gè)問題發(fā)生激烈的急診?！締栴}】如何判斷當(dāng)事人同意將它們之間的爭(zhēng)議提交中心解決的意向？當(dāng)事人未明確指明采用何種解決方式時(shí)會(huì)產(chǎn)生怎樣的法律后果？案例9 “解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心”管轄權(quán)案【案情】1990年5月，甲國(guó)A公司在乙國(guó)注冊(cè)成立的B公司與乙國(guó)政府簽訂了成片開發(fā)土地項(xiàng)目協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，B公司有償取得了乙國(guó)東南沿海30平方公里土地的70年的使用權(quán)；協(xié)議允許B公司在對(duì)土地進(jìn)行初步開發(fā)之后，將其所獲得的土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓給他人。協(xié)議生效之后，B公司對(duì)取得的使用權(quán)的土地進(jìn)行了開發(fā)，包括平整土地、修路、通水、通電等。對(duì)于其中的一些土地的使用權(quán)，B公司又有償轉(zhuǎn)讓給其他公司，用于建設(shè)工廠、寫字樓和住宅等。1996年7月，乙方政府制定了新的法律，規(guī)定：為了加強(qiáng)土地資源的有效利用，外商投資企業(yè)已經(jīng)取得的土地使用權(quán)，如需轉(zhuǎn)讓，只能轉(zhuǎn)讓給政府所同意受讓的公司。這一新的法律規(guī)定大大限制了B公司的經(jīng)營(yíng)空間，使得B公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)迅速下降。就此，A公司與乙國(guó)的有關(guān)政府部門進(jìn)行了多方面的交涉。甲國(guó)政府也多次向乙國(guó)政府表示：希望乙國(guó)政府從兩國(guó)關(guān)系的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益出發(fā)，慎重處理這一問題。但經(jīng)過1年多的交涉，乙國(guó)政府并沒有在這一問題上做任何讓步。基于甲、乙兩國(guó)均為《解決國(guó)家與他國(guó)國(guó)民間投資爭(zhēng)端公約》（簡(jiǎn)稱《華盛頓公約》）的締約國(guó)，B公司于1998年2月向“解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心”（簡(jiǎn)稱“中心”）提交了仲裁申請(qǐng)，希望“中心”能就此糾紛作出裁決。1998年3月，乙國(guó)向“中心”提出管轄異議，認(rèn)為：由于乙國(guó)政府從未就仲裁問題與B公司達(dá)成過任何協(xié)議，而且，B公司作為在乙國(guó)注冊(cè)的公司根本不是“他國(guó)國(guó)民”，所以，“中心”對(duì)此爭(zhēng)議無管轄權(quán)?！締栴}】“中心”對(duì)B公司與乙國(guó)政府之間的爭(zhēng)議有無管轄權(quán)？案例1 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同履行糾紛案【案情】原告：某市電視機(jī)廠被告：香港某有限公司1999年3月4日，某市電視機(jī)廠（甲方）與香港某有限公司（乙方）簽訂了經(jīng)營(yíng)A電視機(jī)有限公司合同。合同內(nèi)容大致如下：（1）該中外合同資經(jīng)營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本190萬美元，甲方出資140萬美元，乙方出資50萬美元。（2）甲方以現(xiàn)金、先進(jìn)設(shè)備、廠房、場(chǎng)地使用權(quán)作為出資，乙方以先進(jìn)設(shè)備作為出資。乙方負(fù)責(zé)于1999年10月31日前從聯(lián)邦德國(guó)引進(jìn)三條彩電E—4A型先進(jìn)生產(chǎn)線，每條生產(chǎn)線單價(jià)為30元美元，共計(jì)90萬美元，其中乙方負(fù)擔(dān)設(shè)備款的50萬美元作為出資，甲方向乙方支付余下的設(shè)備款40萬美元。（3）乙方分三批將設(shè)備運(yùn)至合營(yíng)企業(yè)，并于每一次發(fā)貨后，接貨價(jià)的4/9開具發(fā)票，甲方見單后支付發(fā)票的85%，整套設(shè)備試車后合格后支付貨款的10%，質(zhì)量保證期過后再支付貨款的5%。此外合同還規(guī)定了違約金等其他條款。在此之后，乙方接規(guī)定期限將首批設(shè)備運(yùn)到，并且開具了甲方應(yīng)分?jǐn)偟娜控浛畹?0萬美元發(fā)票。甲方對(duì)此亦未表示反對(duì)。甲方在乙方?jīng)]有將全部設(shè)備交付之前，按乙方開具的發(fā)票支付了34萬美元。后乙方接期交付了第二、第三批設(shè)備。1999年11月4日，該市商檢局根據(jù)檢驗(yàn)申請(qǐng)到合營(yíng)企業(yè)進(jìn)行檢驗(yàn)。商檢人員經(jīng)過檢查發(fā)下以下問題：（1）分三批到貨的設(shè)備，大部分是通用彩電零部件，根本不構(gòu)成生產(chǎn)線；（2）設(shè)備大部分是產(chǎn)自臺(tái)灣地區(qū)，而不是德國(guó)。（3）乙方濫用A電視機(jī)有限公司的名義，在臺(tái)灣地區(qū)以遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于合同價(jià)格的費(fèi)用收購(gòu)設(shè)備。鑒于上述原因，為維護(hù)國(guó)家利益，該市商檢局于1999年11月20日依法查封了該合營(yíng)企業(yè)的全部設(shè)備。甲方在上述情況下，去電通知乙方，要求退換設(shè)備并賠償經(jīng)濟(jì)損失，并提出乙方如不同意甲方的要求，甲方將解除合同。乙方一面回電辯駁，拒絕甲方的要求，一面立即派代表來中國(guó)大陸與甲方協(xié)商，尋找解決辦法。但終因協(xié)商未果而訴諸法院?！締栴}】中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的投資形式有哪些？乙方的行為是否違反我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定？案例7 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理案【案情】1996年8月26日，中國(guó)大陸某發(fā)展公司（以下簡(jiǎn)稱中方合作者）與香港某房地產(chǎn)公司（以下簡(jiǎn)稱外方合作者）簽訂了一份關(guān)于興建和經(jīng)營(yíng)某度假村的合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同。該合同規(guī)定：合作雙方以合作經(jīng)營(yíng)方式在中國(guó)某市某區(qū)建立度假村，并成立有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱合作企業(yè)）。合作方式為：中方合作者提供度假村所需土地使用權(quán)20年，并負(fù)責(zé)興建度假村所需的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，并在度假村建成前2個(gè)月完工，同時(shí)負(fù)責(zé)將該度假村工程納入某市生活服務(wù)體系；外方合作者負(fù)責(zé)項(xiàng)目的全部資金1000萬美元，分兩次出資完畢，其中首期出資450萬美元，在合作合同生效后1個(gè)月內(nèi)到位，第二次出資視工程進(jìn)度投入；合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理由外方合作者負(fù)責(zé)；利潤(rùn)分配為：每年以純利潤(rùn)10%作為公司留存，剩余利潤(rùn)部分合作各方各得50%；虧損承擔(dān)比例為：合作各方各占50%；合作經(jīng)營(yíng)期限為30年，從合作企業(yè)正式成立起計(jì)算。合同簽訂后，雙方共同制訂了合作企業(yè)章程。合同與章程報(bào)主管部門并獲批準(zhǔn)，在向工商行政管理局鄰取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，合作企業(yè)正式成立。合作企業(yè)進(jìn)入經(jīng)營(yíng)期后，由于外方合作者在提供了首期出資后，沒有繼續(xù)提供資金，導(dǎo)致合作企業(yè)資金不足，加上企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理不善，合作企業(yè)嚴(yán)重虧損。合作雙方為此多次發(fā)生糾紛。1999年，外方合作者未經(jīng)中方合作者同意，與外國(guó)某公司簽訂了一份轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)權(quán)利義務(wù)的合同。中方合作者表示反對(duì)，但外方合作者置之不理。1999年10月，中方合作者根據(jù)合作企業(yè)合同中訂閱的仲裁條款提請(qǐng)仲裁，提出以下主張：（1）要求外方合作者繼續(xù)提供第二期出資，并承擔(dān)不按期出資的違約責(zé)任。（2）企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理是由外方合作者負(fù)責(zé)的，應(yīng)由外方合作者承擔(dān)因其管理不善而給合作企業(yè)造成的損失。（3）要求外方傷口作者停止非法轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為。外方合作者辯稱：（1）合作合同規(guī)定第二期出資應(yīng)視工程進(jìn)度投入，但工程本身并不需要投資，因此，其在出資方面并沒有違約。（2）企業(yè)虧損并非完全因?yàn)楣芾聿簧扑拢怯啥喾N原因造成的，中方合作者不予以合作則是其中最重要的原因，責(zé)任應(yīng)由合作雙方共同承擔(dān)，而不應(yīng)由其單方承擔(dān)。（3）其轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利義務(wù)符合法律規(guī)定。案件仲裁結(jié)果：本案仲裁庭對(duì)合作雙方進(jìn)行了調(diào)解，雙方達(dá)成以下和解協(xié)議：（1）外方合作者停止轉(zhuǎn)讓行為。（2）對(duì)合作企業(yè)合同進(jìn)行修改，進(jìn)一步理順雙方之間的關(guān)系，其中重點(diǎn)對(duì)以下兩個(gè)方面內(nèi)容進(jìn)行修改：一是改外方合作者單方對(duì)合作企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理為合作雙方共同進(jìn)行管理；二是將外方合作者的第二期出資期限改為一固定的出資期限。【問題】合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)是什么？合作各方可以選擇哪些日常產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理方式？案例9 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛案【案情】A公司（中方）與B公司（外方）簽訂了一份中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同。合同規(guī)定，雙方投資建立合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)華強(qiáng)電子公司，合作期限為20年，合作企業(yè)注冊(cè)資本為200萬美元，中方投資比例為70%，即140萬美元，外方投資30%，即60萬美元。中方的投資方式為場(chǎng)地使用權(quán)、貨幣、設(shè)備，外方的投資方式為貨幣、專有技術(shù)、設(shè)備。合同還規(guī)定，合作企業(yè)引進(jìn)的全套設(shè)備由外方負(fù)責(zé)辦理。合作企業(yè)的收益分配采用產(chǎn)品分成方式，中方為71%，外方為29%。合同經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)生效后，外方按要求提供了全套設(shè)備，價(jià)款為100萬美元，中方匯給外方70萬美元，外方由境外名義性“匯出”30萬美元。合作經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，由于外方所提供的專有技術(shù)不能達(dá)到合同規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，致使產(chǎn)品質(zhì)量不佳、銷路不暢，企業(yè)出現(xiàn)虧損。合作雙方為此多次發(fā)生糾紛。此后外方未經(jīng)合作他方同意，竟與美國(guó)某公司簽訂了轉(zhuǎn)讓其在華強(qiáng)公司權(quán)利義務(wù)的合同。中方表示反對(duì)，但外方不予理睬。中方依合作合同規(guī)定向貿(mào)促會(huì)仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁。仲裁庭查明，外方引進(jìn)的全套設(shè)備價(jià)格實(shí)際為60萬美元，外方報(bào)價(jià)太高，外方提供的專有技術(shù)無法達(dá)到合作合同確定的產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)?！締栴}】合作各方的投資形式包括哪些？本案中，外方與美國(guó)某公司簽訂的轉(zhuǎn)讓其在華強(qiáng)公司權(quán)利義務(wù)的合同是否有效？案例10 外國(guó)母公司對(duì)其獨(dú)資子公司的責(zé)任糾紛案【案情】A公司是跨國(guó)公司B公司在中國(guó)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，專營(yíng)食品加工和出口。A公司因處于嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)而宣告破產(chǎn)。A公司的債權(quán)人向法院提起訴訟，要求否認(rèn)子公司獨(dú)立法人地位，讓母公司B對(duì)子對(duì)公司A的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，并舉證：（1）B的求償權(quán)達(dá)到A公司所有負(fù)債的40%。（2）A公司出口銷售的80%是銷給B公司的，并且對(duì)B公司的產(chǎn)品收費(fèi)也比其他獨(dú)立買主的收費(fèi)要低。（3）A公司向B公司在中國(guó)設(shè)立的另外一個(gè)從事食品業(yè)的獨(dú)資企業(yè)支付了一系列預(yù)付款。這樣，在A公司申請(qǐng)破產(chǎn)前不久，該公司已經(jīng)顯著地減少了其對(duì)母公司集團(tuán)的負(fù)債，而且A公司在對(duì)母公司進(jìn)行這種轉(zhuǎn)移時(shí)，又允許母公司集團(tuán)作為債務(wù)人延遲支付其債務(wù)?！締栴}】本案中外國(guó)母公司應(yīng)對(duì)子公司承擔(dān)什么責(zé)任？案例13 BOT投資方式案【案情】我國(guó)第一個(gè)由國(guó)家計(jì)委批準(zhǔn)的BOT試點(diǎn)項(xiàng)目是廣西來賓電廠B廠項(xiàng)目。1995年8月，中方主辦人對(duì)投標(biāo)的61家外商進(jìn)行資格預(yù)審，最后有12家入圍，再經(jīng)組合后，有6家正式投標(biāo)，評(píng)標(biāo)委員會(huì)由國(guó)家計(jì)委、電力部、廣西政府及有關(guān)方面專家組成，評(píng)標(biāo)村準(zhǔn)中電價(jià)點(diǎn)了60%，其他參考融資、技術(shù)、法律等各主要因素，透明度高，操作規(guī)范。1996年5月8日，該項(xiàng)目的對(duì)外招標(biāo)會(huì)在北京開標(biāo)，法國(guó)EDF—通用阿里斯頓聯(lián)合體最后中標(biāo)，經(jīng)過幾輪談判，于1996年11月11日與中國(guó)草簽了協(xié)議，報(bào)國(guó)家計(jì)委經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后，于1997年9月正式簽署了特許協(xié)議，特許期為18年（包括3年建設(shè)期）。該項(xiàng)目被評(píng)為1996年度中國(guó)投資建設(shè)10件大事之一。在早期的沙角B電廠項(xiàng)目中，購(gòu)電協(xié)議作為合同附件由甲方深圳特區(qū)電力開發(fā)公司與乙方香港合和電力（中國(guó)）有限公司雙方訂立，但甲方本身并沒有電力銷售權(quán)，結(jié)果在1995年開始，由于電力供應(yīng)矛盾緩解，電力局一再降低向沙角B電廠的購(gòu)電量，造成了甲方的違約。在廣西來賓B電廠項(xiàng)目中，為避免這個(gè)問題，直接由電力局與項(xiàng)目公司簽訂購(gòu)電協(xié)議，15年不變（該項(xiàng)目特許期為18年，建設(shè)期為3年，運(yùn)營(yíng)期為15年），這一價(jià)格在當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)外資辦電項(xiàng)目中是最低的，社會(huì)效益十分顯著。【問題】什么是BOT投資方式？BOT投資方式與契約型合營(yíng)企業(yè)（合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)）有何聯(lián)系與區(qū)別？BOT投資方式的法律框架是怎樣的？該項(xiàng)目中購(gòu)電協(xié)議是由電力局與項(xiàng)目公司簽訂的，這樣做有什么好處？43