【導(dǎo)讀】20xx年6月1日，A方按時(shí)發(fā)貨，B方于當(dāng)年7月1日收。到貨物，但只付了120萬元貨款，以后一直沒有交付。A廠向B廠催討剩余的款項(xiàng)，B廠寫了保證書，保證于當(dāng)年9月份還款，根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定，A廠對(duì)B廠的剩余。共同點(diǎn)與區(qū)別，下列（）論述是錯(cuò)誤的。人申請(qǐng)破產(chǎn)，下列（）不能參加債權(quán)人會(huì)議。對(duì)此行為應(yīng)給予警告，并處以（）的罰款。持票人對(duì)前手的再追索權(quán)，自清償日或被提起訴訟之日起（）。甲死亡，根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定。公司所欠甲、乙、丙、丁的債務(wù)達(dá)成協(xié)議，B公司承擔(dān)對(duì)甲、乙的債務(wù)，入折合人民幣9600萬元。年對(duì)外擔(dān)保余額最多為人民幣（）萬元。的規(guī)定，郝某的違法行為的法律后果是（）。

　　

【正文】 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 29 頁 共 36 頁 注 “ 外資比例低于 25%” 字樣。 答案 : 解析 :法律規(guī)定，在破產(chǎn)清算過程中，原物還存在的，可以取回；破產(chǎn)宣告前原物毀損滅失的，權(quán)利人以物價(jià)申報(bào)債權(quán)。破產(chǎn)宣告前原物被債務(wù)人轉(zhuǎn)讓獲利的，權(quán)利人有權(quán)要求等值賠償。破產(chǎn)受理后原物因清算組責(zé)任毀損滅失的，權(quán)利人有權(quán)獲得等值賠償。 答案 : 解析 :證券交易所決定暫停或者終止證券上市交易的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)公告，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。 答案 : 解析 :《合同法》規(guī)定，撤銷權(quán)的成立要件因無償行為和 有償行為而不同。在無償行為的情況下，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)；在有償行為的情況下，受讓人是善意的，債權(quán)人不能行使撤銷權(quán)，如果受讓人是惡意的，則債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)。 1 答案 : 解析 :法律規(guī)定，票據(jù)代理人超越代理權(quán)限簽發(fā)票據(jù)的，就其越權(quán)代理部分承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。 1 答案 : 解析 :法律規(guī)定，會(huì)計(jì)核算以人民幣作為記賬本位幣。業(yè)務(wù)收支以外國貨幣為主的單位，也可以選擇某種外國貨幣作為記賬本位幣，但是編報(bào)的會(huì)計(jì)報(bào)表應(yīng)當(dāng)折算為人民幣反映。 四、綜合題 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 30 頁 共 36 頁 答案 : （ 1）發(fā)起人協(xié)議中有三點(diǎn)不合法。第一，公司 的出資方式中，不允許以勞務(wù)作為出資；第二，公司的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的 30%；第三，公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。 （ 2） A 的觀點(diǎn)不正確，公司成立無須公告。 （ 3）公司成立之日為公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的簽發(fā)日期，即 20xx年 4 月 2 日。 （ 4）有限責(zé)任公司的首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應(yīng)由 C 召集和主持。 （ 5） G 加入該公司，股東會(huì)進(jìn)行決議的事項(xiàng)屬于特別事項(xiàng)，所以要經(jīng)過代表 2/3 以上表決權(quán)的股東同意 。而本案中同意的只占 65%，尚未達(dá)到法定數(shù)額，因此， G 不能加入該公司。 （ 6）不合法。針對(duì) B 的出資不足，先由 B 本人補(bǔ)足， B 不能補(bǔ)足時(shí)，要由 A、 C、 D、 E 四人承擔(dān)連帶責(zé)任，而非按份責(zé)任。 （ 7） A 將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 F 的行為有效。因?yàn)楣蓶|向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。本案中， A 書面告知其他股東后， G 在接到書面通知之日起滿 30 日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以， C、 D、 E、G 四人都是同意 A 轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，既使 B 不同意，但 B 的出價(jià)又不如 F 高，所以 B 不享有優(yōu)先購買權(quán)。因此， A 可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 F。 （ 8）翰林 公司應(yīng)替天津分公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立分公司是總公司管理的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格， 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 31 頁 共 36 頁 但可以依法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由設(shè)立該公司的總公司承擔(dān)。 （ 9）不可以。公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 解析 : 答案 : （ 1）并購協(xié)議中關(guān)于乙公司的債權(quán)債務(wù)處理辦法的約定不合適?！锻鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者、被并 購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對(duì)被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會(huì)公共利益。本題外方并購的不是一般的內(nèi)資企業(yè)，而是國有企業(yè)，因此還應(yīng)當(dāng)參照利用外資改組國有企業(yè)的法律要求?！独猛赓Y改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定，除以出售資產(chǎn)方式進(jìn)行改組的以外，以其他方式改組的（包括股權(quán)并購的），被改組企業(yè)的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由改組后的企業(yè)（本題中即丙公司）繼承。而協(xié)議約定由乙公司國有股權(quán)持有人承擔(dān)，所以不符合法律規(guī)定。 （ 2）并購協(xié)議中外方的出資期限不合法，出資方式合法： ① 法律規(guī)定， 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東支付全部對(duì)價(jià)。特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)。而本題甲公司在丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)向乙公司國有股權(quán)持有人支付 50% 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 32 頁 共 36 頁 對(duì)價(jià)，其余部分在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 18 個(gè)月后支付，明顯違反法律規(guī)定。 ② 法律規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購后又對(duì)所設(shè)外商投資企業(yè)增資，合同章程規(guī)定一次繳清出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)繳清。本題 甲公司向丙公司增加出資的 20xx 萬元在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后一年內(nèi)一次付清，明顯違反法律規(guī)定。 ③ 并購協(xié)議中外方的出資方式合法。法律規(guī)定，外方可以可自由兌換的貨幣或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，經(jīng)外匯管理部門同意，也可以以在中國境內(nèi)投資獲得的人民幣利潤(rùn)、清算所得等出資。 （ 3）并購協(xié)議中關(guān)于乙公司拖欠的職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的處理方法不合法。《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定，原企業(yè)拖欠職工的工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)應(yīng)當(dāng)以原企業(yè)的現(xiàn)有資產(chǎn)清償，而協(xié)議約定由乙公司的股權(quán)持有人從轉(zhuǎn)讓收益中撥付，所以不合法。 （ 4）并購協(xié)議關(guān)于 協(xié)議生效的約定不合法，因?yàn)楦慕M后的企業(yè)屬于外商投資企業(yè)，該轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)批準(zhǔn)生效，并非繳納收購款即生效。 （ 5） ① 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。因此，乙公司的并購方案除經(jīng)董事會(huì)、股東會(huì)討論外，首先應(yīng)由國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)作出決定；因?yàn)椴①徍髧也辉贀碛锌毓傻匚?，該方案還應(yīng)報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。 ② 《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定，外商收購國有公司的股權(quán)，應(yīng)當(dāng)事先征求該公司的職工代表大會(huì)的 意見；改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移給 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 33 頁 共 36 頁 外國投資者的，改組雙方應(yīng)制訂妥善安置職工的方案，并應(yīng)經(jīng)職代會(huì)審議通過。因此，乙公司的并購方案還應(yīng)經(jīng)職代會(huì)審議通過。 ③ 《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定，并購一方當(dāng)事人在中國的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到 20%的，投資者還應(yīng)就所涉情形向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報(bào)告。所以，甲公司還應(yīng)就并購事項(xiàng)以及其占有中國市場(chǎng)的情況向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報(bào)告。 解析 : 答案 : （ 1）中遠(yuǎn)、思源公司簽訂的建設(shè)工程合同有效。根據(jù)規(guī)定，承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工 合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，不按無效合同處理。在本題中，盡管思源公司在簽訂建設(shè)工程合同時(shí)超越了資質(zhì)等級(jí)，但其在建設(shè)工程竣工前取得了相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，因此合同有效。 （ 2）工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)按照 9000 萬元結(jié)算。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 （ 3）長(zhǎng)宏公司擅自將自己承包的工程再分包給明光公司的行為無效。根據(jù)規(guī)定，禁止分包人將承包的工程再分包。 （ 4）中遠(yuǎn)公司應(yīng)當(dāng)按照年利率 7%的標(biāo)準(zhǔn)向思源公司支付墊 資利息。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及利息；但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行同期同類貸款利率的部分除外。 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 34 頁 共 36 頁 （ 5）中遠(yuǎn)公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保有效。根據(jù)規(guī)定，正在建設(shè)的房屋或其他建筑物可以抵押，當(dāng)事人辦理了抵押物登記手續(xù)，抵押有效。 （ 6）思源公司享有的受償權(quán)利更為優(yōu)先。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他抵押權(quán)。在本題中，盡管 A 銀行可以對(duì)商品樓行使抵押權(quán)，但思源公司對(duì)該商品樓的受償權(quán)優(yōu)先于 A 銀行的抵押權(quán)。 （ 7）思源公司的優(yōu)先權(quán)不消滅 。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)工程合同承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為 6 個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日起（或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起）計(jì)算。 （ 8）中遠(yuǎn)公司與鄧暉簽訂的商品房預(yù)售合同生效。根據(jù)規(guī)定，以當(dāng)事人商品房預(yù)售合同未按照規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)合同無效的，不予支持。當(dāng)事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品房預(yù)售合同生效條件的，從其約定，但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的除外。 （ 9）思源公司在行使優(yōu)先權(quán)時(shí)不能對(duì)抗買房人鄧暉。根據(jù)規(guī)定，消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受 償權(quán)不得對(duì)抗買受人。 （ 10）中遠(yuǎn)公司對(duì)欠付思源公司的工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)支付利息。利息從 5 月 2日起計(jì)算，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。 解析 : 答案 : （ 1）雙方約定安某為該發(fā)明的發(fā)明人是正確的。因?yàn)榘l(fā)明人或設(shè)計(jì)人只 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 35 頁 共 36 頁 能是自然人，并且安某是該發(fā)明的完成人，是對(duì)該發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。 （ 2） B 公司有權(quán)撤銷合同。因?yàn)榘材巢扇∑墼p手段，就同一研究開發(fā)課題先后同兩個(gè)以上的委托人分別訂立委托開發(fā)合同，重復(fù)收取研究開發(fā)費(fèi)用的，受損害方 B 公司有權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。 （ 3） A 公司的說法是正確 的。職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。安某既接受了 A 公司的委托，執(zhí)行 A 公司交付的任務(wù)，又主要利用了 A 公司的物質(zhì)技術(shù)條件，因此，安某的發(fā)明屬于職務(wù)技術(shù)成果。 （ 4） A 公司與 C 公司訂立的專利實(shí)施許可屬于排他實(shí)施許可。 在專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后， D 公司可以要求 A 公司停止實(shí)施該專利。有關(guān)合同法律制度規(guī)定，訂立專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同前，讓與人自己已經(jīng)實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造，在合同生效后，受讓人可以要求讓與人停止實(shí)施，但當(dāng)事人另有約定的除外。 C 公司能夠繼續(xù)實(shí)施該專 利。有關(guān)合同法律制度規(guī)定，讓與人與受讓人訂立的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關(guān)專利實(shí)施許可合同的效力。 （ 5） A 公司取得的該發(fā)明專利不具備新穎性。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，我國關(guān)于授予專利條件中新穎性的標(biāo)準(zhǔn)采用混合標(biāo)準(zhǔn)，即關(guān)于出版物的公開采用世界性的標(biāo)準(zhǔn)，而其他方式的公開，采用本國標(biāo)準(zhǔn)。因 A 公司的發(fā)明在申請(qǐng)日前已在國外出版物上公開發(fā)表了，所以喪失新穎性。 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，專利權(quán)宣告無效后，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不