【正文】 以申報破產(chǎn)債權。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應當對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務承擔連帶責任，聯(lián)營企業(yè)的債權人可以作為破產(chǎn)債權人參加破產(chǎn)程序，接受清償。（3）B企業(yè)可以申報破產(chǎn)債權。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，給聯(lián)營他方造成損失的，聯(lián)營他方可以實際損失申報破產(chǎn)債權。（4）中國建設銀行對國有土地使用權的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其以劃撥方式取得的國有土地使用權無處分權，以該土地使用權為標的物設定抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應經(jīng)具有審批權限的人民政府或土地行政管理部門批準。否則，應當認定抵押無效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權設定的抵押無效，中國建設銀行對國有土地使用權的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權。（5）中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉讓方式取得的國有土地使用權”一并設定抵押的，即使未經(jīng)有關主管部門批準，亦應認定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設定的抵押有效，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權。（6）中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機器設備、廠房等財產(chǎn)設定抵押，如無其他法定的無效情形，不應當僅以未經(jīng)政府主管部門批準為由認定抵押合同無效。因此，甲企業(yè)以機器設備設定的抵押有效，中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權。第七章【案例14】2004年1月，A國有企業(yè)集團（以下簡稱A集團）擬將其全資擁有的B國有企業(yè)（以下簡稱B企業(yè)）整體改制設立股份有限公司，首次向社會公眾發(fā)行股票并上市。A集團制定了相應的方案，該方案有關要點如下：（1）B企業(yè)截至2003年12月31日經(jīng)評估確認的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團擬聯(lián)合C公司、趙某和錢某共同發(fā)起設立股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為5000萬元（每1股面值為1元，下同），其中：A集團擬將B企業(yè)的全部凈資產(chǎn)按照80％的折股比例認購4000萬股，C公司以現(xiàn)金500萬元認購500萬股，趙某以現(xiàn)金290萬元認購290萬股，錢某以相關專利技術作價300萬元按照70％的折股比例認購210萬股。A集團和錢某折股溢價的1090萬元計入股份有限公司的資本公積金。（2）B企業(yè)現(xiàn)有原材料主要依賴于A集團供應，股份有限公司成立之后，在正式申請向社會公眾發(fā)行股票的最近1年和最近1期，向A集團采購的原材料金額占外購原材料金額的比例，將降至35％。（3）股份有限公司的董事會擬由7名董事組成，7名董事候選人相關情況以及擬在股份有限公司任職情況如下：①張某，擬任董事，研究生學歷，現(xiàn)擔任A集團總經(jīng)理，擬同時兼任股份有限公司董事長。②王某，擬任董事，本科學歷，現(xiàn)擔任A集團董事，擬同時兼任股份有限公司總經(jīng)理職務。③李某，擬任董事，大專學歷，現(xiàn)擔任C公司總經(jīng)理。④趙某，擬任董事，大專學歷，擬以發(fā)起人身份以現(xiàn)金認購股份有限公司290萬股。1997年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理，1999年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結，趙某對該企業(yè)破產(chǎn)負有個人責任。⑤錢某，擬任獨立董事，工學博士學歷，擬以發(fā)起人身份以專利技術作價認購股份有限公司210萬股。⑥孫某，擬任獨立董事，會計學博士學歷，現(xiàn)任某省財政廳會計處處長職務。⑦黃某，擬任獨立董事，教授，現(xiàn)在某大學法學院任職。（4）B企業(yè)整體改制為股份有限公司的工作擬于2004年4月底之前完成。股份有限公司成立之后，擬于2006年4月底之前申請向社會公眾首次發(fā)行股票。鑒于A集團在W證券公司持有10％的股份，擬聘請該證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構。（5）股份有限公司成立之后，預計在正式申請首次發(fā)行股票的上1個年度末，其凈資產(chǎn)值可以達到9200萬元。股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行3000萬股，發(fā)行價每股10元，募集資金30000萬元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、各發(fā)起人認購股份的折股條件是否符合《中華人民共和國公司法》的規(guī)定？并分別說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，對股份有限公司成立之后與A集團之間的原材料采購關聯(lián)交易進行規(guī)范的內(nèi)容是否有不妥之處？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔任董事或相關職務的任職資格條件？并分別說明理由。（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司申請首次向社會公眾發(fā)行股票的時間是否符合有關規(guī)定？并說明理由。擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構是否符合有關規(guī)定？并說明理由。（5）根據(jù)本題要點（5）所述內(nèi)容，股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行股份的數(shù)額和擬募集的資金數(shù)額是否符合有關規(guī)定？并分別說明理由。（2004年）【案例14答案】（1）①擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不符合《公司法》規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起方式設立的，發(fā)起人不得少于5人，而擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)只有4人（1分）。②擬定的各發(fā)起人認購股份的折股條件不符合《公司法》規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同，任何單位和個人所認購的股份，每股應當支付相同價額（1分）。（2）股份有限公司成立之后，對B企業(yè)既有的原材料采購渠道進行規(guī)范的內(nèi)容有不妥之處（）。根據(jù)規(guī)定，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額，占外購原材料金額的比例，不得超過30％（1分）。（或者：發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額達到了35％）（3）①張某符合擔任股份有限公司董事的任職資格，但不宜同時兼任股份有限公司董事長職務（）。根據(jù)規(guī)定，擬申請向社會公眾發(fā)行股票并上市公司的董事長，不得在控股股東中擔任除董事之外的其他行政職務，而張某則在A集團擔任總經(jīng)理（）。②王某符合擔任股份有限公司董事資格（）（或者：王某在A集團擔任董事職務，不影響其在股份有限公司擔任總經(jīng)理職務。）③李某符合擔任股份有限公司董事資格（）。（或者：李某在C公司擔任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔任董事。）④趙某符合擔任股份有限公司董事資格（）。根據(jù)規(guī)定，擔任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)的企業(yè)董事、經(jīng)理、廠長，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年的，不得擔任董事的董事。在本題中，趙某自其擔任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起已經(jīng)超過了3年（）。⑤錢某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格（）。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔任獨立董事。在本題中，錢某是持有股份有限公司210萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行了3000萬元公眾股之后，％（）。⑥孫某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格（）。根據(jù)規(guī)定，國家公務員不得擔任公司董事（）。⑦黃某符合擔任股份有限公司獨立董事資格（）。（4）①擬定的股份有限公司申請首次向社會公眾發(fā)行股票的時間符合規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，國有企業(yè)整體改制設立的股份有限公司，可以不受自設立股份有限公司成立之日起3年的限制（1分）。②擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構不符合有關規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人持有或者控制保薦機構股份超過7％時，保薦機構不得推薦發(fā)行人的證券發(fā)行上市。在本題中，A集團則持有W證券公司10％的股份（1分）。（5）①股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司向社會公眾發(fā)行的部分不少于股本總額的25％。在本題中，股份有限公司擬向社會公眾發(fā)行3000萬股份，股本總額將達到8000萬，％（1分）。②股份有限公司擬募集的資金數(shù)額不符合規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的籌資額，不得超過發(fā)行人上年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的2倍（1分）?！景咐?5】甲股份有限公司（以下簡稱“甲公司”）于2005年7月10日向中國證監(jiān)會申請向社會首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關資料如下：（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責任公司（以下簡稱“乙公司”）。2004年1月10日，乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權債務全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元。（2）截至2004年12月31日，負債總額為人民幣7億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬股。（3）通過向詢價對象詢價的方式確定發(fā)行價格。其中：①初步詢價的詢價對象為15家，－；②經(jīng)累計投標詢價，；③向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票1000萬股，；④參與累計投標詢價的詢價對象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計算。（4）甲公司與其控股股東A公司的主營業(yè)務均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營業(yè)務收入為9000萬元，其中委托A公司進行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬元。2005年第1季度，甲公司外購原材料金額為4000萬元，其中從A公司的直接采購金額為2000萬元。（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬股。要求：（1）根據(jù)本題要點（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時存在哪些不當之處？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，本次詢價發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，甲公司的主營業(yè)務、主營業(yè)務收入的構成、原材料采購的構成是否符合中國證監(jiān)會的有關規(guī)定？并說明理由。（5）根據(jù)本題要點（5）所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份、楊某持有甲公司1萬股股份是否影響乙證券公司的保薦資格？并說明理由。【案例15答案】（1）首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人；其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的股份總額應當相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應當為2億股（P100）。（2）首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應不低于30％，％（）；其次，向社會公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25％，％[（＋）]（P173）。（3）①初步詢價的詢價對象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機構應向不少于20家的詢價對象進行初步詢價。在本題中，初步詢價的詢價對象只有15家（P178）；②向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計投標詢價的詢價對象配售數(shù)量不應超過本次發(fā)行總量的20％。在本題中，向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票的數(shù)量達到了25％（1000/4000）（P179）；③向詢價對象和向社會公眾投資者采用不同的發(fā)行價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計投標詢價完成后，發(fā)行人及其保薦機構應當將其余股票以相同價格向社會公眾投資者公開發(fā)行（P179）；④詢價對象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價對象應承諾將參與累計投標詢價獲配的股票鎖定3個月以上，鎖定期自向社會公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計算（P179）。（4）①甲公司的主營業(yè)務不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東（或者實際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)不存在同業(yè)競爭（P174）；②甲公司主營業(yè)務收入的構成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應具有完整的業(yè)務體系，最近1年和最近1期，發(fā)行人委托控股股東（或者實際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，進行產(chǎn)品銷售或者原材料采購的金額，占發(fā)行人主營業(yè)務收入或者外購原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2004年委托控股股東A公司進行產(chǎn)品銷售的銷售額，超過了其主營業(yè)務收入的30％（P174）；③甲公司外購原材料的構成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東（或者實際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，在產(chǎn)品銷售或者原材料采購方面的交易額，占發(fā)行人主營業(yè)務收入或者外購原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2005年第1季度外購原材料的50％來自A公司（P174）。（5）首先，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份不影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機構及其大股東、實際控制人、重要關聯(lián)方持有發(fā)行人的股份合計超過7％的，保薦機構不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有發(fā)行人甲公司的股份未超過甲公司股份總額的7％；其次，楊某持有甲公司1萬股股份將影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機構的保薦代表人或者董事、監(jiān)事、經(jīng)理、其他高級管理人員擁有發(fā)行人權益、在發(fā)行人任職等可能影響公正履行保薦職責的情形時，保薦機構不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市（P177）?！景咐?6】A公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，其中流通股為6000萬元；。A公司最近3年無重大資產(chǎn)重組行為。2003年7月，A公司向中國證監(jiān)會提出增發(fā)新股的申請，其申請文件披露了以下信息：（1）A公司于1999年1月曾獲準配股，募集資金2億元，其投資項目完工進度已經(jīng)達到50％。本次擬增發(fā)新股5000萬股，募集資金量為5億元。（2）A公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持A公司股票被上海證券交易所公開譴責。2002年9月，A公司為其子公司向銀行貸款3000萬元提供了擔保。（3）A公司第一大股東B公司1999年以來向A公司累計借款1500萬元，至今沒有歸還。B公司財務部經(jīng)理吳某兼任A公司財務總監(jiān)，A公司董事張某兼任A公司控股的C公司總經(jīng)理。（4）A公司董事會由9名董事組成，其中獨立董事3名。本次擬增發(fā)新股議案提交董事會表決時，全體董事一致通過。在隨后召開的臨時股東大會上，增發(fā)新股議案獲得出席股東大會