【正文】 以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)退伙前聯(lián)營(yíng)企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，聯(lián)營(yíng)企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，接受清償。（3）B企業(yè)可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，給聯(lián)營(yíng)他方造成損失的，聯(lián)營(yíng)他方可以實(shí)際損失申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。（4）中國(guó)建設(shè)銀行對(duì)國(guó)有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)其以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)無(wú)處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標(biāo)的物設(shè)定抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應(yīng)經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準(zhǔn)。否則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無(wú)效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設(shè)定的抵押無(wú)效，中國(guó)建設(shè)銀行對(duì)國(guó)有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。（5）中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)”一并設(shè)定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定的抵押有效，中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。（6）中國(guó)銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)企業(yè)以機(jī)器設(shè)備、廠房等財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，如無(wú)其他法定的無(wú)效情形，不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無(wú)效。因此，甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定的抵押有效，中國(guó)銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。第七章【案例14】2004年1月，A國(guó)有企業(yè)集團(tuán)（以下簡(jiǎn)稱A集團(tuán)）擬將其全資擁有的B國(guó)有企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱B企業(yè)）整體改制設(shè)立股份有限公司，首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票并上市。A集團(tuán)制定了相應(yīng)的方案，該方案有關(guān)要點(diǎn)如下：（1）B企業(yè)截至2003年12月31日經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的凈資產(chǎn)為5000萬(wàn)元。A集團(tuán)擬聯(lián)合C公司、趙某和錢某共同發(fā)起設(shè)立股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為5000萬(wàn)元（每1股面值為1元，下同），其中：A集團(tuán)擬將B企業(yè)的全部?jī)糍Y產(chǎn)按照80％的折股比例認(rèn)購(gòu)4000萬(wàn)股，C公司以現(xiàn)金500萬(wàn)元認(rèn)購(gòu)500萬(wàn)股，趙某以現(xiàn)金290萬(wàn)元認(rèn)購(gòu)290萬(wàn)股，錢某以相關(guān)專利技術(shù)作價(jià)300萬(wàn)元按照70％的折股比例認(rèn)購(gòu)210萬(wàn)股。A集團(tuán)和錢某折股溢價(jià)的1090萬(wàn)元計(jì)入股份有限公司的資本公積金。（2）B企業(yè)現(xiàn)有原材料主要依賴于A集團(tuán)供應(yīng)，股份有限公司成立之后，在正式申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股票的最近1年和最近1期，向A集團(tuán)采購(gòu)的原材料金額占外購(gòu)原材料金額的比例，將降至35％。（3）股份有限公司的董事會(huì)擬由7名董事組成，7名董事候選人相關(guān)情況以及擬在股份有限公司任職情況如下：①?gòu)埬常瑪M任董事，研究生學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任A集團(tuán)總經(jīng)理，擬同時(shí)兼任股份有限公司董事長(zhǎng)。②王某，擬任董事，本科學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任A集團(tuán)董事，擬同時(shí)兼任股份有限公司總經(jīng)理職務(wù)。③李某，擬任董事，大專學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任C公司總經(jīng)理。④趙某，擬任董事，大專學(xué)歷，擬以發(fā)起人身份以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)股份有限公司290萬(wàn)股。1997年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理，1999年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對(duì)該企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任。⑤錢某，擬任獨(dú)立董事，工學(xué)博士學(xué)歷，擬以發(fā)起人身份以專利技術(shù)作價(jià)認(rèn)購(gòu)股份有限公司210萬(wàn)股。⑥孫某，擬任獨(dú)立董事，會(huì)計(jì)學(xué)博士學(xué)歷，現(xiàn)任某省財(cái)政廳會(huì)計(jì)處處長(zhǎng)職務(wù)。⑦黃某，擬任獨(dú)立董事，教授，現(xiàn)在某大學(xué)法學(xué)院任職。（4）B企業(yè)整體改制為股份有限公司的工作擬于2004年4月底之前完成。股份有限公司成立之后，擬于2006年4月底之前申請(qǐng)向社會(huì)公眾首次發(fā)行股票。鑒于A集團(tuán)在W證券公司持有10％的股份，擬聘請(qǐng)?jiān)撟C券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)。（5）股份有限公司成立之后，預(yù)計(jì)在正式申請(qǐng)首次發(fā)行股票的上1個(gè)年度末，其凈資產(chǎn)值可以達(dá)到9200萬(wàn)元。股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行3000萬(wàn)股，發(fā)行價(jià)每股10元，募集資金30000萬(wàn)元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、各發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的折股條件是否符合《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定？并分別說明理由。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，對(duì)股份有限公司成立之后與A集團(tuán)之間的原材料采購(gòu)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)范的內(nèi)容是否有不妥之處？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔(dān)任董事或相關(guān)職務(wù)的任職資格條件？并分別說明理由。（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司申請(qǐng)首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票的時(shí)間是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額和擬募集的資金數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。（2004年）【案例14答案】（1）①擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不符合《公司法》規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人不得少于5人，而擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)只有4人（1分）。②擬定的各發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的折股條件不符合《公司法》規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同，任何單位和個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額（1分）。（2）股份有限公司成立之后，對(duì)B企業(yè)既有的原材料采購(gòu)渠道進(jìn)行規(guī)范的內(nèi)容有不妥之處（）。根據(jù)規(guī)定，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東在原材料采購(gòu)方面的交易額，占外購(gòu)原材料金額的比例，不得超過30％（1分）。（或者：發(fā)行人與控股股東在原材料采購(gòu)方面的交易額達(dá)到了35％）（3）①?gòu)埬撤蠐?dān)任股份有限公司董事的任職資格，但不宜同時(shí)兼任股份有限公司董事長(zhǎng)職務(wù)（）。根據(jù)規(guī)定，擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股票并上市公司的董事長(zhǎng)，不得在控股股東中擔(dān)任除董事之外的其他行政職務(wù)，而張某則在A集團(tuán)擔(dān)任總經(jīng)理（）。②王某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（）（或者：王某在A集團(tuán)擔(dān)任董事職務(wù)，不影響其在股份有限公司擔(dān)任總經(jīng)理職務(wù)。）③李某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（）。（或者：李某在C公司擔(dān)任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔(dān)任董事。）④趙某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（）。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)管理不善而破產(chǎn)的企業(yè)董事、經(jīng)理、廠長(zhǎng)，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔(dān)任董事的董事。在本題中，趙某自其擔(dān)任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年（）。⑤錢某不符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（）。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔(dān)任獨(dú)立董事。在本題中，錢某是持有股份有限公司210萬(wàn)股的股東，在股份有限公司發(fā)行了3000萬(wàn)元公眾股之后，％（）。⑥孫某不符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（）。根據(jù)規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員不得擔(dān)任公司董事（）。⑦黃某符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（）。（4）①擬定的股份有限公司申請(qǐng)首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票的時(shí)間符合規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份有限公司，可以不受自設(shè)立股份有限公司成立之日起3年的限制（1分）。②擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人持有或者控制保薦機(jī)構(gòu)股份超過7％時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人的證券發(fā)行上市。在本題中，A集團(tuán)則持有W證券公司10％的股份（1分）。（5）①股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于股本總額的25％。在本題中，股份有限公司擬向社會(huì)公眾發(fā)行3000萬(wàn)股份，股本總額將達(dá)到8000萬(wàn)，％（1分）。②股份有限公司擬募集的資金數(shù)額不符合規(guī)定（）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的籌資額，不得超過發(fā)行人上年末經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的2倍（1分）?！景咐?5】甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“甲公司”）于2005年7月10日向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)向社會(huì)首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關(guān)資料如下：（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“乙公司”）。2004年1月10日，乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元。（2）截至2004年12月31日，負(fù)債總額為人民幣7億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬(wàn)股。（3）通過向詢價(jià)對(duì)象詢價(jià)的方式確定發(fā)行價(jià)格。其中：①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象為15家，－；②經(jīng)累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)，；③向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票1000萬(wàn)股，；④參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計(jì)算。（4）甲公司與其控股股東A公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)收入為9000萬(wàn)元，其中委托A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬(wàn)元。2005年第1季度，甲公司外購(gòu)原材料金額為4000萬(wàn)元，其中從A公司的直接采購(gòu)金額為2000萬(wàn)元。（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬(wàn)股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬(wàn)股。要求：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司時(shí)存在哪些不當(dāng)之處？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，本次詢價(jià)發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成、原材料采購(gòu)的構(gòu)成是否符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬(wàn)股股份、楊某持有甲公司1萬(wàn)股股份是否影響乙證券公司的保薦資格？并說明理由。【案例15答案】（1）首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應(yīng)少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人；其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股（P100）。（2）首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應(yīng)不低于30％，％（）；其次，向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25％，％[（＋）]（P173）。（3）①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)向不少于20家的詢價(jià)對(duì)象進(jìn)行初步詢價(jià)。在本題中，初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象只有15家（P178）；②向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售數(shù)量不應(yīng)超過本次發(fā)行總量的20％。在本題中，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量達(dá)到了25％（1000/4000）（P179）；③向詢價(jià)對(duì)象和向社會(huì)公眾投資者采用不同的發(fā)行價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將其余股票以相同價(jià)格向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行（P179）；④詢價(jià)對(duì)象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價(jià)對(duì)象應(yīng)承諾將參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)獲配的股票鎖定3個(gè)月以上，鎖定期自向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計(jì)算（P179）。（4）①甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)（P174）；②甲公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近1年和最近1期，發(fā)行人委托控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品銷售或者原材料采購(gòu)的金額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或者外購(gòu)原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2004年委托控股股東A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額，超過了其主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的30％（P174）；③甲公司外購(gòu)原材料的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，在產(chǎn)品銷售或者原材料采購(gòu)方面的交易額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或者外購(gòu)原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2005年第1季度外購(gòu)原材料的50％來自A公司（P174）。（5）首先，乙證券公司持有甲公司1000萬(wàn)股股份不影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)及其大股東、實(shí)際控制人、重要關(guān)聯(lián)方持有發(fā)行人的股份合計(jì)超過7％的，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有發(fā)行人甲公司的股份未超過甲公司股份總額的7％；其次，楊某持有甲公司1萬(wàn)股股份將影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)的保薦代表人或者董事、監(jiān)事、經(jīng)理、其他高級(jí)管理人員擁有發(fā)行人權(quán)益、在發(fā)行人任職等可能影響公正履行保薦職責(zé)的情形時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市（P177）?！景咐?6】A公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，其中流通股為6000萬(wàn)元；。A公司最近3年無(wú)重大資產(chǎn)重組行為。2003年7月，A公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出增發(fā)新股的申請(qǐng)，其申請(qǐng)文件披露了以下信息：（1）A公司于1999年1月曾獲準(zhǔn)配股，募集資金2億元，其投資項(xiàng)目完工進(jìn)度已經(jīng)達(dá)到50％。本次擬增發(fā)新股5000萬(wàn)股，募集資金量為5億元。（2）A公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持A公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2002年9月，A公司為其子公司向銀行貸款3000萬(wàn)元提供了擔(dān)保。（3）A公司第一大股東B公司1999年以來向A公司累計(jì)借款1500萬(wàn)元，至今沒有歸還。B公司財(cái)務(wù)部經(jīng)理吳某兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，A公司董事張某兼任A公司控股的C公司總經(jīng)理。（4）A公司董事會(huì)由9名董事組成，其中獨(dú)立董事3名。本次擬增發(fā)新股議案提交董事會(huì)表決時(shí)，全體董事一致通過。在隨后召開的臨時(shí)股東大會(huì)上，增發(fā)新股議案獲得出席股東大會(huì)