【導讀】外商投資準入管理指引手冊。商務部外國投資管理司。近幾年來，商務部加大了外商投資企業(yè)設立及變更事項。行政許可事項的下放力度，將商業(yè)等審批權陸續(xù)下放省級商。為深入貫徹國務院關于行政審批改革的精神，簡化和規(guī)。范全國外商投資準入管理行政許可行為，加強政務公開，根。據(jù)現(xiàn)行有關法規(guī)規(guī)定和實踐操作，我司編制了《外商投資準。限等進行分類介紹，其中工商登記有關問題的解答部分由國。為不斷完善審批管理工作，請大家將在實際工作中遇到。的問題和建議及時反饋我司。（一）申報程序及審批時限。（四）內資股份有限公司通過發(fā)行B股的方式申請變更為外。（四）注冊資本的出資方式及其比例。商標、中華老字號實際控制權轉移。六、商務部關于省級商務主管部門和國家級經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)

　　

【正文】 公司住所證明是否符合規(guī)定 。 公司經(jīng)營范圍是否符合規(guī)定 。 公司注冊資本是否符合規(guī)定 。 （ 五 ）審查公司變更登記環(huán)節(jié) 變更名稱的 ,是否符合名稱管理的相關規(guī)定 。 變更公司住所的 ,其住所證明是否符合相關規(guī)定 。跨審批機關管轄區(qū)域的 ,是否已經(jīng)審批的批準 。 變更法定代表人的 ,新法定代表人的產(chǎn)生是否符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定 。 擬變更 經(jīng)營范圍 中有法律、行政法規(guī)和國務院決定 51 規(guī)定必須在登記前批準的項目 ,是否 經(jīng)相應審批機關批準 。 變更注冊資本；公司類型；經(jīng)營范圍；營業(yè)期限；股東或發(fā)起人認繳的出資額、出資方式；外商投資的公司合并、分立；跨審批機關管轄的地址變更；有限責任公司股權轉讓或股份有限公司股份轉讓的 ,其章程修改是否經(jīng)過原審批機關批準并在收到批準證書之日起 30 日內到申請登記 。 新進入公司的投資者的主體資格證明和身份證明是否符合規(guī)定 。 （ 六 ）審查公司注銷登記環(huán)節(jié) 是否由公司清算組負責人簽署 注銷登記申請書 ， 清算報告是否依法經(jīng)公司 董事會 或者人民法院備案、確認 。 因營業(yè)期限屆滿而解散注銷的 ,是否有公司依法作出的決議或決定 。 因法院裁定解散、破產(chǎn)的 ,是否有裁判文書 。 因違法被行政機關責令關閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照、吊銷設立許可或撤銷公司設立登記的 ,是否有相應的法律文件 。 因經(jīng)營期限未屆滿而提前解散的 ,是否有原審批機關批準其提前解散的文件 。 是否有公司清算組在報紙上公告通知債權人的證明 。 有分公司的 ,是否有分公司已經(jīng)注銷的證明 （ 七 ）審查公司章程 52 1 、公司章程的概念及意義 公司章程作為公司內部的“憲法”，不僅是公司組織和活 動的基本規(guī)則，而且是規(guī)范公司與股東之間、股東與股東之間法律關系的主要文件，同時亦是社會公眾了解公司和國家監(jiān)管公司的重要依據(jù)。公司法規(guī)定 ,設立公司必須制定公司章程 ,公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員有約束力 。 2 、公司登記機關審查公司章程的法律依據(jù) 公司章程有違反、行政法規(guī)的內容的 ,公司登記機關有權要求公司作相應修改；申請人拒絕修改的，應駁回公司登記申請。 (條例第 23條 ) 3 、公司登記機關審查公司章程的情形 一是公司設立登記時，必須提交公司章程 (公司法第 11條 )。公司章程 是公司設立不可缺少的文件。二是公司變更登記事項涉及修改公司章程的，必須提交修改后的公司章程或者修正案 (條例第 9 條 ) 。三是修改公司章程不涉及公司登記事項的，必須送交修改后的公司章程或者公司章程修正案備案 (條例第 37 條 ) 。 4 、公司登記機關審查公司章程的原則 根據(jù)公司章程記載事項所具有的不同法律效力 ,確定審查的強度 :絕對必要記載事項是公司登記機關必須嚴格審查 53 的重點內容；相對必要記載事項是一般審查的內容；任意記載事項是附帶審查的內容。 5 、絕對必要記載事項的審查 絕對必記載事項是指《公司法》規(guī)定 公司章程中必須一一載明的事項；缺少其中任何一項或者任何一項記載不合法，整個公司章程可能歸于無效。根據(jù)《公司法》第 25 條和第 82 條規(guī)定，有限責任公司章程的絕對必要記載事項 7項，分別是 ： 1） 名稱和住所 ； 2） 經(jīng)營范圍 ； 3） 注冊資本 ； 4） 股東的名稱或姓名 ； 5) 股東的出資方式、出資額和出資時間 ； 6) 公司的機構及其產(chǎn)生辦法 ； 7) 公司法定代表人 。 股份有限公司章程的絕對必要記載事項 11 項 ,分別是 : 1)名稱和住所 ； 2)經(jīng)營范圍 ； 3)股份總額和注冊資本 ； 4)設立方式 ； 5)發(fā)起人的名稱或姓名、出資 方式、出資額和出資時間 ； 54 6)董事會的組成、職權和規(guī)則 ； 7)公司法定代表人 ； 8)監(jiān)事會的組成、職權和規(guī)則 ； 9)利潤分配 ； 10)解散事由與清算辦法 ； 11)通知或公告辦法。 公司登記機關審查公司不僅要嚴格審查公司章程是否具備必要記載事項，同時還需審查必要記載事項的內容是否違背《公司法》、《公司登記管理條例》等法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 6 、相對必要記載事項的審查 相對必要記載事項是指《公司法》已經(jīng)列舉但并未強制規(guī)定必須在公司章程中予以明確記載、而是由股東協(xié)商一致后同意載入公司章程的有關公司組織和行為 的事項。例如，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保事項（第 16 條）、股東會行使的其他職權事項（第 38 條）、自然人股東死亡后股東資格繼承事項（第 76條） 。 由于相對必要記載事項不合法并不導致整個公司章程無效；因此，主要審查相對記載事項是否違背《公司法》、《公司登記管理條例》及是否明顯違反其他法律、行政法規(guī)規(guī)定。 7 、任意記載事項的審查 55 任意記載事項是指《公司法》并未列舉，由股東在不違反法律、行政法規(guī)規(guī)定和公序良俗原則下共同制定的與公司活動有關的事項。例如，對公司董事長、總經(jīng)理等高級管理人員的薪酬，股東大會或 者董事會會議的地址 。 任意記載事項不屬于法律明確列舉的內容，其本意是貫徹公司自治原則；同時，任意記載事項并不影響整個公司章程的法律效力，不影響公司登記行為的合法性，因此公司登記機關主要附帶審查任意記載事項是否明顯違反《公司法》、《公司登記管理條例》等法律、行政法規(guī)。 （ 八 ）公司登記機關審查標準和責任 實質審查與形式審查 :《行政許可法》確定，公司登記機關對于公司設立登記申請，以實施形式審查和當場登記為原則。 但 絕對記 載事項所記載的內容是否符合《公司法》、《公司登記管理條例》規(guī)定 不僅是形式審查的問題。 合法 性審查與合理性審查 :對公司章程的合法性進行審查，主要是兩個方面：一是 公司章程的形式要符合法定要求，一般指 公司章程是否有公司股東或者發(fā)起人的簽名、蓋章；公司章程中的絕對必要記載事項是否完整、齊全；公司章程是否經(jīng)過外資審批等。二是公司章程所記載的內容要符合法定要求。合理性審查指公司登記機關一般履行合理注意義務即可，不宜過多干預。 56 公司登記機關法律責任 :在公司登記申請中，申請人有義務提交合法的公司章程，否則可依據(jù)《公司法》規(guī)定以提交虛假材料或者以其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記進行處罰。但同時必須清醒地認識 ，申請人依法應當履行的義務并不免除公司登記機關審查公司章程合法性的義務。因此，公司登記機關應當依法履行審查義務以保證相關公司登記行為的合法性；對于明顯未履行審查義務導致公司登記行為違法的，應當依法追究執(zhí)法過錯責任。 二 、外資審批與登記銜接問題 根據(jù)外資三法的規(guī)定 ,外商投資的公司的章程須經(jīng)外資審批機關批準后方可發(fā)生法律效力。公司登記機關在對已經(jīng)審批的章程條款 ， 特別是對章程中的絕對必要記載事項進行審查過程中發(fā)現(xiàn)有違反法律、行政法規(guī)內容 ,不符合公司設立條件的，有權要求公司修改章程，否則不予受理 。 公司根據(jù)公司登記機關要求所做的修改不涉及審批機關批準證書載明事項的，可以不必申請重新審批，涉及審批機關批準證書載明事項的，還應當申請重新審批。 涉及 較多的有 :設立方式 。組織結構 。出資時間 。 投資總額與注冊資本的比例 。經(jīng)營范圍 (產(chǎn)業(yè)政策 \用語規(guī)范 )等。 (一 )設立形式 57 外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者自然人（以下簡稱外國投資者）可以同中國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織以中外合資、中外合作的形式依法設立公司，也可以外商合資、外商獨資的形式依法設立公司。 以外商獨資的形式依法設立一人有限公司的，其注冊資本最低 限額應當符合《公司法》關于一人有限公司的規(guī)定；外國自然人設立一人有限公司的，還應當符合《公司法》關于一人有限公司對外投資限制的規(guī)定 (不得再設立一人有限公司 )。 20xx 年 1 月 1 日以前已經(jīng)依法設立的外商獨資的公司維持不變，但其變更注冊資本和對外投資時應當符合上述規(guī)定。 (二 )不同類型公司的組織機構 中外合資、中外合作的有限責任公司：董事會是公司的權力機構，其組織機構（法定代表人、董事、經(jīng)理、監(jiān)事的產(chǎn)生辦法）由公司根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》 、 《公司法》通過公司章程規(guī) 定。 外商合資、外商獨資的有限責任公司：股東會或者股東是公司的權力機構 ,其他機構由章程規(guī)定。 外商投資的股份有限公司 ： 股東大會是公司權力機構 ,其他機構由公司根據(jù)《公司法》通過公司章程規(guī)定。 (三 )注冊資本的出資期限 58 設立時：外商投資的有限責任公司（含一人有限公司）的股東一次性繳付全部出資的，應當在公司成立之日起六個月內繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊資本最低限額，并應當在公司成立之日起三個月內繳足，其余部分的出資時間應符合《 公司法》的規(guī)定。其他法律、行政法規(guī)要求股東應當在公司成立時繳付全部出資的，從其規(guī)定。外商投資的股份有限公司的出資應當符合《公司法》的規(guī)定 (發(fā)起設立與募集設立要求不同 ) 增資時：外商投資的公司增加注冊資本，有限責任公司（含一人有限公司）和以發(fā)起方式設立的股份有限公司的股東應當在公司申請注冊資本變更登記時繳付不低于百分之二十的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》的規(guī)定。其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī) 定執(zhí)行。 (四 )注冊資本的出資方式及其比例 股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條、《公司登記管理條例》第十四條和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的規(guī)定。在國家工商行政管理總局會同有關部門就貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權以外的其他財產(chǎn)出資作出規(guī)定以 59 前，股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權以外的其他財產(chǎn)出資的，應當經(jīng)境內依法設立的評估機構評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。實繳出資時還必須經(jīng)境內依法設立的驗資機構驗資并出具驗資證明。 中外合資的有限責任公司的股東以《中外合資經(jīng)營企 業(yè)法》規(guī)定的實物（含設備）、工業(yè)產(chǎn)權等非貨幣財產(chǎn)出資的，其價格可以由合營各方評議商定。 (167。 5) 全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的百分之三十 ((167。 27)。 (五 )注冊資本與投資總額的比例 投資總額在 300 萬美元以下（含 300 萬美元）的，其注冊 資本至少應占投資總額的 7/10。 投資總額在 300 萬美元以上至 1000 萬美元（含 1000 萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的二分之一，其中投資總額在 420 萬美元以下的 ，注冊資本不得低于 210 萬美元。 投資總額在 1000 萬美元以上至 3000 萬美元（ 含 3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的五分之二，其中投資總額在 1250 萬美元以 下的，注冊資本不得低于 500萬美元。 投資總額在 3000 萬美元以上的，其注冊資本至少應占 60 投資總額的三分之一，其中投資總額在 3600 萬美元以下的，注冊資本不得低于 1200 萬 美元。 特定行業(yè)的比例按有關規(guī)定執(zhí)行 (如房地產(chǎn) \化學等 ) (六 )服務類外商投資企業(yè)分公司下設分支機構的審批登記 簡化外商投資服務業(yè)企業(yè)多級分支機構登記程序，企業(yè)申請在分公司下設營業(yè)性分支機構的， 除有特殊規(guī)定外， 無須提交商務主管部門的批準文件，由企 業(yè)或經(jīng)其授權的分公司直接向分支機構所在地有外商投資企業(yè)核準登記權的工商行政管理機關申請登記，并向分公司登記機關備案?！秶夜ど炭偩株P于促進服務業(yè)發(fā)展的若干意見》（工商企字〔 20xx〕 150 號） 61 第 五 部分 下放或委托審批的 有關 說明 一、 關于下放或委托審批的 說明 為改進外商投資審批工作， 20xx 年 商務部 將 23 類服務業(yè) 行政許可事項 （附表 1）按權限明確下放 或委托 地方 （ 含上市的股份公司 ） 。 （一）改進審批內容，轉變管理方式的問題 審批 指引中列出了一些審核要點，增加了體現(xiàn)科學發(fā)展觀的審批內容，將環(huán)保、土地作為準入 條件，也將企業(yè)勞動用工、 自主創(chuàng)新、節(jié)能減排及其他社會責任情況作為需了解掌握的內容， 符合今后轉變外資管理方式，符合科學發(fā)展觀的要求。同時，也要求發(fā)揮中介機構的作用，就合同章程、同一控制人等審查出具法律意見書，包括研究 推進 格式化合同章程審批等。 （二）與相關部門的協(xié)調問題 近年來，為推動盡快下放審批 權限 ， 部分 行業(yè)下放審批是在與相關部門協(xié)調 難以 達成一致的情況下先下放的。例如，建筑、汽車銷售等。這種自主下放的方式雖然給地方管理部門造成一定的壓力，但從 總 體上講對行政審批改革是一種 促進 。 請各地加強與相關行業(yè)部門的溝通協(xié) 作。 需要說明的是，并 非 所有列為限制類的行業(yè)準入都 需 有 行業(yè) 部門前置 62 審批，例如 融資租賃、 房地產(chǎn)經(jīng)紀、市場調查。如