強(qiáng)制締約制度研究-資料下載頁
2025-04-15 23:52本頁面
【正文】 具體的強(qiáng)制締約義務(wù)進(jìn)行概括，從而抽象出關(guān)于強(qiáng)制締約的一般規(guī)定，即建立關(guān)于強(qiáng)制締約義務(wù)的一般法律原則，至少是關(guān)于公用事業(yè)強(qiáng)制締約的一般規(guī)則是完全可行的，如可以設(shè)置“凡居于事實(shí)上獨(dú)占地位而供應(yīng)重要民生必需品者，負(fù)有以合理條件與用戶訂立契約之義務(wù)”的規(guī)則。 [49] 從合同法分則與合同法總則的關(guān)系來看，建立強(qiáng)制締約的一般規(guī)則有助于合同法總則的進(jìn)步。合同法以規(guī)律社會生活中形形色色的交易形態(tài)為使命，合同法總——分則的編制體例是采用從抽象到具體、從一般到特殊的立法技術(shù)將各種交易類型的共同相同部分及其個別部分匯集在不同的兩處而獲致的結(jié)果。在這種編制體例下，總則規(guī)律典型合同的共性，分則規(guī)律典型合同的個性。不過，雖然總則與分則作為兩個相對獨(dú)立的領(lǐng)域而存在，但它們之間卻具有密切的聯(lián)系，就分則對總則的作用而言，從靜態(tài)的方面來看，分則是總則的基礎(chǔ)，分則中規(guī)律的典型合同為總則提供了素材，欠缺具體的合同類型，總則將成為無源之水。從動態(tài)的方面來看，合同法總則是在學(xué)理上和立法上對各種交易類型所進(jìn)行的概括和提煉，這也就意味著隨著交易類型的逐步增加，可以通過不斷的抽象出能適用于全部或大部分這些交易形態(tài)的共同規(guī)則來發(fā)展總則的制度。公用事業(yè)強(qiáng)制締約的一般規(guī)則被提煉出以后，在法條的排列上可以置諸合同法總則的合同成立部分。強(qiáng)制締約義務(wù)由一項合同法分則上的制度上升為合同法總則的制度，這對于促進(jìn)合同法總則的進(jìn)步與發(fā)展不無助益?！ ∽⑨? [1] 王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》(二)，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第145頁?！ 2] 參見劉榮軍：“日本民法百年中的侵權(quán)行為法”，載《環(huán)球法律評論》2001年秋季號，第311頁。參見田中整而著，吳英哲譯：“近時日本民法學(xué)之發(fā)展情況——其概觀及不當(dāng)?shù)美摗?，載《輔仁法學(xué)》第八期。參見canaris著，林美惠譯：“民事法的發(fā)展及立法——德國契約法的基本理念及發(fā)展”，載《臺大法學(xué)論從》第28卷第三期?！ 3] 日本學(xué)者高島平藏認(rèn)為，考諸近代美歐諸國的私法，由于各國社會的、經(jīng)濟(jì)的狀況，編纂法典的背景和法律傳統(tǒng)的不同，使得近代私法表現(xiàn)出多樣性，但是在規(guī)定近代社會基本構(gòu)造上卻具有共同性，亦即在私人自治下皆遵循著三個普遍性的規(guī)則。即：尊重財產(chǎn)的私人支配、契約的自由以及過失責(zé)任。參見高島平藏：《民法制度的基礎(chǔ)理論》，東京敬文堂1987年7月，轉(zhuǎn)引自李非：《富與德》，天津人民出版社2001年版，第167頁?！ 4] 王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》(七)，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第22頁?！ 5] 王辰：“日本契約法的現(xiàn)狀與課題”，載《外國法譯評》1995年第2期。 [6] 尹田：《法國現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第36頁。 [7] 王澤鑒：《民法債編總論》(第一冊)，三民書局1996年版，第73頁?！ 8] 楊崇森：“私法自治制度之流弊及其修正”，載鄭玉波主編：《民法總則論文選輯》，五南圖書出版公司1985年版，第130頁?！ 9] 尹田：《法國現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第39頁?！ 10] 楊崇森：“私法自治制度之流弊及其修正”，載鄭玉波主編：《民法總則論文選輯》，五南圖書出版公司1985年版，第141頁?！ 11] 孫森焱：《民法債編總論》，三民書局1986年版，第22頁?！ 12] 黃茂榮：“越界建筑及其物上請求權(quán)之法律競合關(guān)系”，載黃茂榮著：《民事法判解評釋》(修訂版)，臺灣1985年版，第351——352頁。 [13] 邱聰智：《民法債編通則》，臺灣1993年版，第50——51頁?！ 14] 鄭玉波：《民法債編總論》，三民書局1985年版，第36——37頁?！ 15] 王澤鑒：《民法物權(quán)1通則所有權(quán)》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第232頁?！ 16] 黃茂榮：“越界建筑及其物上請求權(quán)之法律競合關(guān)系”，載黃茂榮著：《民事法判解評釋》(修訂版)，臺灣1985年版，第 352頁?！ 17] 楊崇森：“私法自治制度之流弊及其修正”，載鄭玉波主編：《民法總則論文選輯》，五南圖書出版公司1985年版，第142頁?！ 18] 謝在全等：“分別共有內(nèi)部關(guān)系之理論與實(shí)務(wù)——民法研究會第二次學(xué)術(shù)研討會記錄”，載《法學(xué)叢刊》第159期，第105——106頁。 [19] 參見我國“臺灣地區(qū)民法”第919條的規(guī)定。 [20] 邱聰智：《債法各論》(中冊)，臺灣1994年版，第185——186頁?！ 21] 謝在全：《民法物權(quán)論》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第386頁。 [22] 史尚寬：《物權(quán)法論》，中國政法大學(xué)出版社年2000版，第203頁?！ 23] 參見梅仲協(xié)：《民法要義》，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第561頁?！ 24] 王澤鑒：《民法物權(quán)2用益物權(quán)占有》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第50頁?！ 25] 謝在全：“承攬人抵押權(quán)之研究”，載《月旦法學(xué)雜志》第69期，第125頁。劉家祥：“論承攬人之抵押權(quán)”，載《法學(xué)叢刊》第184期，第89頁?！ 26] 陳華彬：《物權(quán)法研究》，金橋文化出版公司2001年版，第590頁。 [27] 參見尹田：《法國現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第39頁?！ 28] 參見尹田：《法國現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第38頁?！ 29] 王辰：“日本契約法的現(xiàn)狀與課題”，載《外國法譯評》1995年第2期?！ 30] 黃立：《民法債編總論》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第41頁?！ 31] 王澤鑒：《債法原理(第一冊)基本理論債之發(fā)生》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第77——79頁?！ 32] 龔賽紅：《醫(yī)療損害賠償立法研究》，法律出版社2001年版，第51頁?！ 33] 如阿蒂亞即認(rèn)為在某些情況下，比如在公共醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)的情況下，某人可能被賦予得到商品和服務(wù)供應(yīng)的法定權(quán)利。參見阿蒂亞著，趙旭東、何帥領(lǐng)、鄧曉霞譯：《合同法導(dǎo)論》，法律出版社2002年版，第21頁?！ 34] 楊崇森：“私法自治制度之流弊及其修正”，載鄭玉波主編：《民法總則論文選輯》，五南圖書出版公司1985年版，第138頁?！ 35] 董保華等著：《社會法原論》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第11頁?！ 36] 孫森焱：《民法債編總論》，三民書局1986年版，第22頁?！ 37] 龔賽紅：《醫(yī)療損害賠償立法研究》，法律出版社2001年版，第52頁?！ 38] 王澤鑒：《債法原理(第一冊)基本理論債之發(fā)生》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第79頁。 [39] 尹田：《法國現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第39頁?！ 40] 孫森焱：《民法債編總論》，三民書局1986年版，第22頁。 [41] 高圣平、劉璐主編：《民事合同理論與實(shí)務(wù)定式合同卷》，人民法院出版社1997年版，第132頁?！ 42] 龔賽紅：《醫(yī)療損害賠償立法研究》，法律出版社2001年版，第71頁。 [43] 王澤鑒：《債法原理(第一冊)基本理論債之發(fā)生》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第79頁。孫森焱：《民法債編總論》，三民書局1986年版，第24頁。 [44] 詹森林：“私法自治之理論與實(shí)務(wù)”，載《臺大法學(xué)論叢》第二十二卷第二期?！ 45] 參見方小敏：“論契約自由”，載1996/97年《中德經(jīng)濟(jì)法研究所年刊》。另參見詹森林：“私法自治之理論與實(shí)務(wù)”，載《臺大法學(xué)論叢》第二十二卷第二期?！ 46] 鄭玉波：《民法債編總論》，三民書局1985年版，第36頁。 [47] 尹田：《法國現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第38——39頁?！ 48] 史尚寬：《債法各論》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第384頁。 [49] 參見王澤鑒：《民法債編總論》(第一冊)，三民書局1996年版，第73頁。31 / 3
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