【正文】 ，僅深市主板就有13家涉及房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的公司受到了國家對房地產(chǎn)業(yè)務(wù)宏觀調(diào)控政策的影響。而這些公司有可能因政策原因?qū)K止本次涉及房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的重大資產(chǎn)重組而重新啟動另一次重大資產(chǎn)重組。我們認(rèn)為，一方面要從有利于公司發(fā)展的角度推動公司進(jìn)行改善經(jīng)營狀況的重大資產(chǎn)重組；另一方面要限制隨意變動重組方案的行為。因此，在當(dāng)前的監(jiān)管實務(wù)中，同意上述因國家房地產(chǎn)宏觀政策調(diào)控的客觀原因終止重大資產(chǎn)重組同時啟動新的重大資產(chǎn)重組。如公司僅終止本次重組而未同時啟動新的重大資產(chǎn)重組，則公司應(yīng)在終止重大資產(chǎn)重組公告中說明關(guān)于重組事項的后續(xù)安排；如公司在公告中披露無繼續(xù)推進(jìn)重大資產(chǎn)重組安排的的，應(yīng)同時承諾至少3個月內(nèi)不進(jìn)行重大資產(chǎn)重組。（二）業(yè)績承諾補償問題《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第三十三條規(guī)定：“根據(jù)本辦法第十七條規(guī)定提供盈利預(yù)測報告的，上市公司應(yīng)當(dāng)在重大資產(chǎn)重組實施完畢后的有關(guān)年度報告中單獨披露上市公司及相關(guān)資產(chǎn)的實際盈利數(shù)與利潤預(yù)測數(shù)的差異情況，并由會計師事務(wù)所對此出具專項審核意見。資產(chǎn)評估機構(gòu)采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評估并作為定價參考依據(jù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)在重大資產(chǎn)重組實施完畢后三年內(nèi)的年度報告中單獨披露相關(guān)資產(chǎn)的實際盈利數(shù)與評估報告中利潤預(yù)測數(shù)的差異情況，并由會計師事務(wù)所對此出具專項審核意見；交易對方應(yīng)當(dāng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議”。在當(dāng)前的監(jiān)管實務(wù)中，業(yè)績補償期限一般為重組實施完畢后的三年，對于標(biāo)的資產(chǎn)作價較帳面值溢價過高的，視情況延長業(yè)績補償期限。此外，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第三十三條規(guī)定的明確可行的業(yè)績承諾補償方式有兩種，一是股份補償，一是現(xiàn)金補償。股份補償方式（1）應(yīng)當(dāng)采取股份補償方式的情形根據(jù)相關(guān)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組存在以下三種情形之一的，應(yīng)當(dāng)采取股份補償方式：①擬注入資產(chǎn)為房地產(chǎn)業(yè)、礦業(yè)。②擬注入資產(chǎn)評估增值率較大，目前執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)為增值率100％以上的為增值率較大。③補償主體明顯缺乏現(xiàn)金支付能力。（2）采取股份補償方式的計算公式實務(wù)中，在交易對方以股份方式進(jìn)行業(yè)績補償?shù)那闆r下，通常按照下列原則確定應(yīng)當(dāng)補償股份的數(shù)量： ①以收益現(xiàn)值法等基于未來收益預(yù)期的估值方法對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行評估的計算公式以收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行評估的，計算公式為：每年補償?shù)墓煞輸?shù)量為＝（截至當(dāng)期期末累積預(yù)測凈利潤數(shù)－截至當(dāng)期期末累積實際凈利潤數(shù)）認(rèn)購股份總數(shù)247。補償期限內(nèi)各年的預(yù)測凈利潤數(shù)總和－已補償股份數(shù)量 采用現(xiàn)金流量法對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行評估的，重組方計算出現(xiàn)金流量對應(yīng)的稅后凈利潤數(shù)，并據(jù)此計算補償股份數(shù)量。 此外，在補償期限屆滿時，上市公司對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行減值測試，如：期末減值額/標(biāo)的資產(chǎn)作價補償期限內(nèi)已補償股份總數(shù)/認(rèn)購股份總數(shù)，則重組方將另行補償股份。另需補償?shù)墓煞輸?shù)量＝期末減值額/每股發(fā)行價格－補償期限內(nèi)已補償股份總數(shù) ②以市場法對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行評估的的計算公式以市場法對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行評估的，計算公式為：每年補償?shù)墓煞輸?shù)量為＝期末減值額/每股發(fā)行價格－已補償股份數(shù)量 ③按照前述兩種公式計算補償股份數(shù)量時應(yīng)遵照的原則。、減資、接受贈與以及利潤分配的影響。會計師對減值測試出具專項審核意見，上市公司董事會及獨立董事對此發(fā)表意見。在逐年補償?shù)那闆r下，在各年計算的補償股份數(shù)量小于0時，按0取值，即已經(jīng)補償?shù)墓煞莶粵_回。，補償股份數(shù)量比照前述原則處理。 （3）采取股份補償方式的具體案例*ST三農(nóng)案例 2010年3月13日， *ST三農(nóng)公布重大資產(chǎn)重組實施公告，重組方泰禾投資對本次重組的標(biāo)的資產(chǎn)福州泰禾的未來盈利承諾如下：福州泰禾在2009年、2010年、2011年度合并報表實現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后歸屬于母公司所有者的凈利潤分別不低于27,、30,、31,。 在標(biāo)的資產(chǎn)福州泰禾未實現(xiàn)上述盈利承諾或補償期限屆滿時，則無論上市公司*ST三農(nóng)的盈利承諾是否實現(xiàn)，泰禾投資承諾： ①*ST三農(nóng)將以壹元總價款回購泰禾投資在本次交易中取得的一定股份并予以注銷，補償?shù)墓煞輸?shù)量不超過認(rèn)購股份的總量，且在逐年補償?shù)那闆r下，各年計算的補償數(shù)量小于0時，按0取值，即已經(jīng)補償?shù)墓煞莶粵_回。②在補償期限屆滿時，*ST三農(nóng)應(yīng)對福州泰禾做減值測試，如果減值額占福州泰禾本次交易作價的比例大于補償股份數(shù)量總數(shù)占本次交易認(rèn)購股份總數(shù)的比例，則泰禾投資還需另行向*ST三農(nóng)補償部分?jǐn)?shù)量；另行補償部分股份數(shù)＝福州泰禾累積減值額/福州泰禾本次交易作價認(rèn)購股份總數(shù)－補償期限內(nèi)已補償?shù)墓煞菘倲?shù)。（減值額為福州泰禾在本次交易中的作價減去期末福州泰禾的評估值并排除補償期限內(nèi)的股東增資、接受贈與以及利潤分配對資產(chǎn)評估值的影響數(shù)。 ③如果*ST三農(nóng)不能對上述補償股份進(jìn)行回購的，泰禾投資應(yīng)當(dāng)將補償股份轉(zhuǎn)送給*ST三農(nóng)的其他股東。 ④*ST三農(nóng)應(yīng)當(dāng)在年度經(jīng)審計的財務(wù)報告披露后十日內(nèi)確定補償股份數(shù)量，并在兩個月內(nèi)辦理完畢。 現(xiàn)金補償方式除上述三種情況以外，需要按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第三十三條進(jìn)行業(yè)績承諾補償?shù)?，可采取現(xiàn)金補償?shù)姆绞?。?）深發(fā)展案例深發(fā)展（000001）于2010年9月14日公布的重大資產(chǎn)重組報告書（草案）中采取的就是現(xiàn)金補償?shù)姆绞?，其原因就是其重大資產(chǎn)重組不存在應(yīng)當(dāng)股份補償?shù)娜N情形之一。根據(jù)中聯(lián)評估出具的中聯(lián)評報字[2010]第697 號資產(chǎn)評估報告，以2010 年6 月30日為評估基準(zhǔn)日，擬注入資產(chǎn)平安銀行賬面價值為1,532, 萬元，評估價值為2,908, 萬元，%。（2）ST匯通案例2011年5月17日獲得中國證監(jiān)會批準(zhǔn)的ST匯通（000415）重大資產(chǎn)重組方案中采取的也是現(xiàn)金補償?shù)姆绞?。擬注入資產(chǎn)為渤海租賃100%股權(quán)，采用資產(chǎn)基礎(chǔ)法評估得出渤海租賃股東全部權(quán)益價值在評估基準(zhǔn)日的評估結(jié)果為651,，%。因此，重組方海航集團(tuán)和海航實業(yè)共同承諾：渤海租賃2010年度經(jīng)審計的歸屬母公司所有者的凈利潤（合并數(shù)）不低于3億元；2011年度經(jīng)審計的歸屬母公司所有者的凈利潤（合并數(shù)）；2012年度經(jīng)審計的歸屬母公司所有者的凈利潤（合并數(shù)）；在承諾期間，若渤海租賃經(jīng)審計的歸屬母公司所有者的凈利潤（合并數(shù)）低于當(dāng)年的承諾數(shù)，則海航實業(yè)在上市公司當(dāng)年年報公告后的10個工作日內(nèi)向上市公司以現(xiàn)金補足實際實現(xiàn)數(shù)與承諾數(shù)之間的差額，海航集團(tuán)對海航實業(yè)上述義務(wù)承擔(dān)不可撤銷之連帶責(zé)任。經(jīng)2010年12月13日海航實業(yè)股東決定，海航實業(yè)已預(yù)先向渤海租賃支付8,000萬元，以備補足渤海租賃2010年凈利潤不足3億元的差額。（三）擬購買（注入）資產(chǎn)的相關(guān)問題擬購買（注入）資產(chǎn)存在被大股東及其他關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用情形的處理問題《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第三條規(guī)定：“任何單位和個人不得利用重大資產(chǎn)重組損害上市公司及其股東的合法權(quán)益?！鄙鲜泄鞠虼蠊蓶|及其他關(guān)聯(lián)方以發(fā)行股份或其他方式認(rèn)購資產(chǎn)時，如果大股東及其他關(guān)聯(lián)方對擬認(rèn)購資產(chǎn)存在非經(jīng)營性資金占用，則本次交易完成后會形成大股東及其他關(guān)聯(lián)方對上市公司的非經(jīng)營性資金占用。對此，中國證監(jiān)會于2011年1月17日專門發(fā)布實施了《〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉第三條有關(guān)擬購買資產(chǎn)存在資金占用問題的適用意見——證券期貨法律適用意見第10號》，提出了明確的處理辦法：（1）上市公司重大資產(chǎn)重組時，擬購買資產(chǎn)存在被其股東及其關(guān)聯(lián)方、資產(chǎn)所有人及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用的，前述有關(guān)各方應(yīng)當(dāng)在中國證監(jiān)會受理重大資產(chǎn)重組申報材料前，解決對擬購買資產(chǎn)的非經(jīng)營性資金占用問題。（2）上市公司應(yīng)當(dāng)在《上市公司重大資產(chǎn)重組報告書》第（十三）部分對擬購買資產(chǎn)的股東及其關(guān)聯(lián)方、資產(chǎn)所有人及其關(guān)聯(lián)方是否存在對擬購買資產(chǎn)非經(jīng)營性資金占用問題進(jìn)行特別說明。獨立財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)對此進(jìn)行核查并發(fā)表意見。此外，深交所主板、中小板《規(guī)范運作指引》第 、第 ：上市公司在擬購買或參與競買控股股東、實際控制人或其關(guān)聯(lián)人的項目或資產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)核查其是否存在占用公司資金、要求公司違法違規(guī)提供擔(dān)保等情形。在上述違法違規(guī)情形未有效解決之前，公司不得向其購買有關(guān)項目或者資產(chǎn)。茂化實華（000637）就是因為違反了上述規(guī)定而被深交所公開譴責(zé)的典型案例。 2009年7月22日，北京市高院委托北京產(chǎn)權(quán)交易所將茂化實華大股東持有的北京理工大學(xué)珠海學(xué)院70%的舉辦者權(quán)益掛牌出售。7月24日，茂化實華董事會通過決議擬競買該舉辦者權(quán)益。7月28日，該公司披露了上述董事會決議公告和關(guān)聯(lián)交易公告。然而，在北京市高院委托北京中評瑞評估事務(wù)所出具的《評估報告書》中明確顯示北京泰躍涉嫌對珠海學(xué)院存在4710萬元資金占用的情況下，上述關(guān)聯(lián)交易公告和董事會決議公告均未提及上述事實。而且，公司在未作認(rèn)真核實情況下，單憑北京泰躍單方聲明就擬公告稱“北京泰躍不存在占用珠海學(xué)院資金”。 8月10日，深交所向茂化實華發(fā)出了《關(guān)注函》，要求對上述涉嫌資金占用事項予以核查。8 月11 日，深交所向該公司發(fā)出了《約見談話函》，決定在8 月12 日上午9：00 約見該公司全體董事和大股東負(fù)責(zé)人。但是，該公司董事長郭勁松拒不配合深交所監(jiān)管工作，未出席深交所與廣東證監(jiān)局的聯(lián)合約見談話，也未按深交所要求提交有關(guān)書面說明和意見。 2009年12月4日，深交所作出紀(jì)律處分決定，對茂化實華、董事長郭勁松給予公開譴責(zé)處分，對董事會秘書梁杰給予通報批評的處分。 擬購買（注入）資產(chǎn)自評估基準(zhǔn)日至資產(chǎn)交割日的期間損益的相關(guān)處理問題上市公司重大資產(chǎn)重組，將涉及交易雙方對擬購買資產(chǎn)自評估基準(zhǔn)日至資產(chǎn)交割日的損益（以下簡稱期間損益）歸屬進(jìn)行約定。根據(jù)中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，擬購買資產(chǎn)自評估基準(zhǔn)日至資產(chǎn)交割日的期間損益按以下原則進(jìn)行處理：（1）對于以收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法作為主要評估方法的擬認(rèn)購資產(chǎn)的期間損益為盈利的，期間盈利原則上全部歸上市公司所有。理由是如果以上述方法評估擬購買資產(chǎn)，其評估結(jié)果已包含了自評估基準(zhǔn)日至資產(chǎn)交割日的收益。（2）如以發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，期間損益如為虧損，資產(chǎn)注入方應(yīng)向上市公司以現(xiàn)金補足虧損部分，否則將導(dǎo)致出資不實。（3）如以發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，期間損益如為盈利的，期間盈利原則上應(yīng)約定歸上市公司所有。（4）如以發(fā)行股份購買的資產(chǎn)無法獨立核算，資產(chǎn)出售方應(yīng)相應(yīng)在資產(chǎn)交割日補足期間計提的折舊、攤銷等（以評估值為計提基數(shù)）。2011年5月17日獲得中國證監(jiān)會批準(zhǔn)的ST匯通（000415）重大資產(chǎn)重組方案貫徹執(zhí)行了上述原則。ST匯通重大資產(chǎn)重組方案規(guī)定，過渡期為自評估基準(zhǔn)日次日至交割日的期間。過渡期內(nèi)，擬置入資產(chǎn)渤海租賃公司如果產(chǎn)生收益，則收益歸上市公司所有；如果發(fā)生虧損，則虧損部分由海航實業(yè)承擔(dān)。擬購買（注入）或者出售資產(chǎn)的比例計算問題《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十二條第一款第（四）項規(guī)定，“上市公司在12個月內(nèi)連續(xù)對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行購買、出售的，以其累計數(shù)分別計算相應(yīng)數(shù)額”。 為了正確理解與適用《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十二條上市公司在12個月內(nèi)連續(xù)購買、出售同一或者相關(guān)資產(chǎn)的比例計算的規(guī)定，中國證監(jiān)會于2011年1月17日發(fā)布了《〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉第十二條上市公司在12個月內(nèi)連續(xù)購買、出售同一或者相關(guān)資產(chǎn)的有關(guān)比例計算的適用意見——證券期貨法律適用意見第11號》，明確規(guī)定：在上市公司股東大會作出購買或者出售資產(chǎn)的決議后12個月內(nèi)，股東大會再次或者多次作出購買、出售同一或者相關(guān)資產(chǎn)的決議的，應(yīng)當(dāng)適用《重組辦法》第十二條第一款第（四）項的規(guī)定。在計算相應(yīng)指標(biāo)時，應(yīng)當(dāng)以第一次交易時最近一個會計年度上市公司經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額、期末凈資產(chǎn)額、當(dāng)期營業(yè)收入作為分母。此外，上市公司根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條、十二條等條款，計算購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例時，參照《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則第9號——凈資產(chǎn)收益率和每股收益的計算及披露》的相關(guān)規(guī)定，前述凈資產(chǎn)額不應(yīng)包括少數(shù)股東權(quán)益。（四）借殼上市的審核標(biāo)準(zhǔn)問題借殼上市是利用資本市場并購重組制度實現(xiàn)上市的一種方式，通常指收購人取得上市公司控制權(quán)同時或者之后對上市公司實施重大資產(chǎn)重組的行為。境外成熟市場對借殼上市均無禁止性規(guī)定，通常是根據(jù)首次公開發(fā)行股票（IPO）標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)铓ど鲜性O(shè)定監(jiān)管要求，由于各國IPO標(biāo)準(zhǔn)不同對于借殼上市的監(jiān)管要求也不同。有關(guān)借殼上市的最新監(jiān)管政策2010年10月12日，中國證監(jiān)會主席尚福林同志在第三屆上市公司并購重組審核委員會成立大會上的講話中明確提出，要進(jìn)一步規(guī)范、引導(dǎo)借殼上市活動。要統(tǒng)籌協(xié)調(diào)退市機制和ST制度改革,制定發(fā)布借殼上市的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和監(jiān)管規(guī)則,在產(chǎn)權(quán)清晰、治理規(guī)范、業(yè)務(wù)獨立、誠信良好、經(jīng)營穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營記錄等方面執(zhí)行IPO趨同標(biāo)準(zhǔn),要求擬借殼資產(chǎn)(業(yè)務(wù))持續(xù)兩年盈利。2011年5月13日，中國證監(jiān)會發(fā)表《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定（征求意見稿）》，《征求意見稿》借鑒境外成熟市場的監(jiān)管理念和經(jīng)驗，結(jié)合我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展和資本市場的實際情況，統(tǒng)籌考慮適用范圍的適當(dāng)性、監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的適度性，進(jìn)一步規(guī)范、引導(dǎo)借殼上市行為。按照在產(chǎn)權(quán)清晰、治理規(guī)范、業(yè)務(wù)獨立、誠信良好、經(jīng)營穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營紀(jì)錄等方面執(zhí)行IPO趨同標(biāo)準(zhǔn)，要求擬借殼資產(chǎn)（業(yè)務(wù)）持續(xù)兩年盈利的總體要求，《征求意見稿》從借殼上市的監(jiān)管范圍、監(jiān)管條件以及監(jiān)管方式三方面進(jìn)行了明確規(guī)范，有利于遏制市場績差股投機炒作和內(nèi)幕交易等問題，有利于統(tǒng)籌平衡借殼上市與IPO的監(jiān)管效率，有利于市場化退市機制改革的推進(jìn)和出臺。（1）在監(jiān)管范圍方面，《征求意見稿》對借殼上市進(jìn)行了明確界定，即：自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100％以上的交易行為。（2）在監(jiān)管條件方面，《征求意見稿》從三個方面明確規(guī)定了借殼上市的監(jiān)管條件：①要求擬借殼對應(yīng)的經(jīng)營實體持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)