民法模擬試卷(四)-資料下載頁
2025-03-26 02:03本頁面
【正文】 成立。在商業(yè)交易中，承諾又稱為接受、還盤、收盤。 4提存，是指債務(wù)人將無法清償?shù)臉说奈锝唤o有關(guān)部門保存以消滅債的行為。有下列情形之一的，債務(wù)人即可以提存的方式消滅債： (1)債權(quán)人無正當理由而拒絕受領(lǐng)； (2)債權(quán)人因可歸責(zé)于自己的事由而不能受領(lǐng)： (3)債權(quán)人不能確定，如不知誰為債權(quán)人、債權(quán)人去向不明等。 4遺產(chǎn)的分配原則指遺產(chǎn)在分配過程中，應(yīng)當遵循的原則。根據(jù)我國繼承法的有關(guān)規(guī)定，對有兩個以上法定繼承人的遺產(chǎn)的分配，應(yīng)遵循以下原則：(1)在一般情況下，同一順序的繼承人繼承遺產(chǎn)的份額應(yīng)當均等。(2)對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人，在分配遺產(chǎn)時應(yīng)照顧多分。(3)貫徹權(quán)利與義務(wù)相一致的原則，對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，可以多分；有扶養(yǎng)條件和扶養(yǎng)能力的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當不分或者少分。(4)經(jīng)過繼承人協(xié)商同意的，分配遺產(chǎn)時，也可以不均等。 四、論述題 44(1)專利權(quán)的取得，就是發(fā)明創(chuàng)造成為專利的過程，也即發(fā)明人或設(shè)計人取得專利權(quán)主體資格的過程。 (2)各國專利權(quán)取得的原則。如果有兩個以上的申請人，分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申專利，而且他們的申請都符合要求，那么，專利權(quán)應(yīng)該授予誰呢?對此，世界上不同國家的專利法實行了兩種不同的解決辦法：一是先發(fā)明原則，即以發(fā)明先后為準，對最先完成發(fā)明的申請人授予專利權(quán)。二是先申請原則，即以申請日為準，只對最先提出申請的申請人授予專利權(quán)。(3)先發(fā)明原則與先申請原則的利弊。先發(fā)明原則的優(yōu)點是保護最先發(fā)明的人，但由于在實踐中難于判斷誰是最先的發(fā)明人，所以在實踐中不好操作。先申請原則有利于促使發(fā)明人盡早申請專利，但這也使得有的發(fā)明人倉促申請專利，無形中降低了專利的水平，也加大了專利審查的工作量。(4)我國實行了先申請原則。理由：從總體上看，先申請原則比先發(fā)明原則更易于確認專利權(quán)的歸屬。具體規(guī)定：對于在不同日期申請專利的，以申請日為判斷申請先后的標準。兩個以上申請人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)該在收到專利局的通知后自行協(xié)商確定有權(quán)提出申請的人。專利局只對協(xié)商確定的人授予專利。如果協(xié)商意見不一致或者一方拒絕協(xié)商的，專利局對雙方不授予專利權(quán)。五、案例分析題。因為，李某作為記者對社會丑惡現(xiàn)象有權(quán)利、也有義務(wù)予以揭露。運用社會輿論進行正常的社會監(jiān)督行為，而且，李某也沒有以營利為目的。所以李某及報社雖然沒有經(jīng)過趙某等的同意而使用其肖像，但不構(gòu)成侵權(quán)。，法院應(yīng)判決被告某施工隊承擔(dān)原告由此造成的一切損失。理由如下：（1）根據(jù)《民法通則》的規(guī)定：“在公共場所、道旁或者通道上挖坑，修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工隊應(yīng)當承擔(dān)明示責(zé)任?！北景副桓婺呈┕り犜诘缆飞鲜┕ね跍蠒r，只是在溝前樹立了一個小木牌，這種做法在白天還起一定的作用，但是在晚上或者有霧的情況下，就不能起到警示作用，更不要說安全保護作用。也就是說根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，不能認定施工隊已經(jīng)設(shè)置了“明顯標志和采取了安全措施”。所以，施工隊以自己設(shè)立了標志為抗辯理由是沒有法律根據(jù)的。（2）至于施工隊說張三系自己騎車不注意所造成的，以及施工隊沒有過錯問題。從民事責(zé)任的歸責(zé)原則上說，這種責(zé)任是一種無過錯責(zé)任。只要施工隊沒有明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。所以，以自己沒有過錯進行抗辯也沒有法律依據(jù)。所以，法院應(yīng)判決由施工隊承擔(dān)全部責(zé)任。
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