【正文】 2案例分析 ? 案情： ? 1991年 II月 25日，德國(guó) A公司向香港 B有限公司發(fā)出如下要約 :Jettish彩色復(fù)印機(jī) 2022臺(tái)，每臺(tái)漢堡船上交貨價(jià) (FOB)4000美元，即期裝運(yùn)，要約的有效期截止到 12月 30日。 A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司購(gòu)買(mǎi)該種型號(hào)復(fù)印機(jī)的要約，報(bào)價(jià)高于 A公司發(fā)給香港 B有限公司的要約價(jià)格。由于當(dāng)時(shí)香港 B有限公司尚未對(duì)該要約作出承諾，故而 A公司于 12月15日向香港 B公司發(fā)出撤銷(xiāo) 11月 25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽約。 22案例分析續(xù) ? 但是， 12月 22日， A公司收到了香港 B有限公司的承諾，同意德國(guó) A公司的要約條件，并隨之向 A公司開(kāi)出了不可撤銷(xiāo)的信用證，要求 A公司履行合同。后因 A公司末履約，香港 B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求 A公司賠償損失。 A公司的律師辯稱(chēng)，該公司于 1991年11月 25日發(fā)出的要約已于 12月 15日被該公司撤銷(xiāo)，該要約已失去效力，因而 B公司 12月 22目的承諾沒(méi)有效力，購(gòu)銷(xiāo)合同沒(méi)有成立。 ? 問(wèn)： (I)A公司的辯稱(chēng)是否成立， A公司 11月 25日發(fā)出的要約能否被撤銷(xiāo)。 (2)A公司與 B公司之間是否存在有效的買(mǎi)賣(mài)合同 22參考答案 ? 本案涉及到要約的撤回與撤銷(xiāo)的問(wèn)題。 ? 要約的撤回是指要約生效前要約人將其取消。根據(jù) 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 第 15條的規(guī)定，一項(xiàng)要約，即使是不可撤銷(xiāo)的，也可以撤回，要撤回要約的通知于該要約到達(dá)受要約人之前，或與該要約同時(shí)送達(dá)受要約人。所謂要約的撤銷(xiāo)是指要約生效后，受要約人作出承諾前，要約人將其取消。根據(jù)該 《 公約 》 第 16條的規(guī)定，要約是可以撤銷(xiāo)的，但撤銷(xiāo)通知須于受要約人作出承諾之前送達(dá)受要約人。 22參考答案續(xù) ? 但這項(xiàng)規(guī)定有一定限制，根據(jù)該 《 公約 》 第16條第 2款的規(guī)定，在下列情況下，要約一旦生效，即不得撤銷(xiāo)：第一，在要約中已載明了承諾的期限，或者以其他方式表明它的不可撤銷(xiāo)性。第二，受要約人有理由信賴(lài)該項(xiàng)要約是不可撤銷(xiāo)的，并已本著對(duì)該要約的信賴(lài)行事。、本案中 A公司的要約注明了有效期是 1991年 12月 30日，故而是不可撤銷(xiāo)的。 B公司的承諾于有效期內(nèi)到達(dá)，所以合同視為成立。 ? 參見(jiàn) 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 第 15條、第 16條第 2款。 23案例分析 ? 福建省某縣家具廠生產(chǎn)的皮箱式樣美觀，結(jié)實(shí)耐用，用料考究，于 90年代中期打入新加坡市場(chǎng)，很受歡迎，成為當(dāng)?shù)刂饕某隹趧?chuàng)匯產(chǎn)品。 1998年 2月，新加坡獅城家具行向該家具廠發(fā)出購(gòu)買(mǎi)皮箱的要約，要求訂購(gòu) 2022只皮箱，并對(duì)皮箱的式樣、用料提出了特殊要求，還要求皮箱必須在 5月 4日之前交貨。該家具廠接受了該要約，雙方于 2月 I0日正式簽約。簽約后，家具廠即按照對(duì)方的要求，開(kāi)始生產(chǎn)皮箱。然而 3月 25日，家具廠收到獅城家具行的傳真，聲稱(chēng)家具廠是鄉(xiāng)鎮(zhèn)小廠，生產(chǎn)能力極低，不可能按時(shí)履行合同，為防止家具廠預(yù)期違約，決定對(duì)合同宣告撤銷(xiāo)。 23案例分析續(xù) ? 家具廠收到傳真后，立即給獅城家具行回電話(huà)，說(shuō)明至 3月 25日已生產(chǎn)出 900多只皮箱，按照這個(gè)生產(chǎn)速度，截止交貨日，完全可以完成，獅城家具行僅因?yàn)橥茰y(cè)缺乏證據(jù)，因此無(wú)權(quán)撤銷(xiāo)合同，這種行為與 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 中對(duì)預(yù)期違約所作的救濟(jì)方式不符?？紤]到雙方以往的友好合作關(guān)系，希望獅城家具行按雙方簽定的和約履行自己的義務(wù)。獅城家具行對(duì)此末予答復(fù)。 4月 30日，家具常電告獅城家具行，2022只皮箱已按要求完全完工，請(qǐng)做好提貨準(zhǔn)備。但獅城家具行回傳真說(shuō) :合同早已撤銷(xiāo)，不準(zhǔn)備提貨。某縣家具廠遂于 5月 15日向北京中國(guó)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁。問(wèn)： 獅城家具行是否有權(quán)撤銷(xiāo)合同，是否有義務(wù)履行合同？ 23參考答案 ? 本案的重點(diǎn)是預(yù)期違約的問(wèn)題 。 ? 所謂預(yù)期違約 ， 是指在合同規(guī)定的履行期到來(lái)以前 ， 已有根據(jù)顯示合同的一方當(dāng)事人將不會(huì)履行其合同義務(wù) 。根據(jù) 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 的規(guī)定 ， 對(duì)預(yù)期違約的救濟(jì)方法是中止履行合同的義務(wù) 。 如果在履行合同的日期到來(lái)之前 ， 已有明顯證據(jù)顯示一方當(dāng)事人將根本違反合同 ， 則另一方當(dāng)事人不僅有權(quán)中止履行合同 ，而且可以宣告撤銷(xiāo)合同 。 所以 ， 對(duì)預(yù)期違約須視其是否構(gòu)成根本違反合同 ， 而分別采取中止合同或撤銷(xiāo)合同這兩種不同的救濟(jì)方法 。 采取撤銷(xiāo)合同必須以對(duì)方根本違約為前提 ， 而不能任意為之 。 本案中 ， 買(mǎi)方并不了解家具廠的生產(chǎn)能力 ， 而想當(dāng)然地認(rèn)為家具廠將預(yù)期違約 ，因而單方面撤銷(xiāo)合同 ， 是不符合 《 公約 》 要求的 。 23參考答案續(xù) ? 根據(jù) 《 公約 》 規(guī)定 ， “ 有在履行合同的日期到來(lái)之前 ，已明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同 ， 方可宣告撤銷(xiāo)合同 。 買(mǎi)方在家具廠對(duì)其履約能力作了明確說(shuō)明后 ，仍堅(jiān)持撤銷(xiāo)合同 ， 是嚴(yán)重的違約行為 。 在買(mǎi)方對(duì)賣(mài)方的履約能力產(chǎn)生懷疑時(shí) ， 可以中止履行合同 ， 但是應(yīng)該及時(shí)通知賣(mài)方 。 而一俟賣(mài)方拿出能按時(shí)履行合同的確鑿證據(jù)或提供了擔(dān)保時(shí) ， 買(mǎi)方就應(yīng)該恢復(fù)履行合同項(xiàng)下的義務(wù) 。 所以 ， 當(dāng)家具廠說(shuō)明確能履約后 ， 獅城家具行應(yīng)繼續(xù)履行合同 ， 而不是撤銷(xiāo)合同 ， 該家具行沒(méi) 有 單 方 面 撤 銷(xiāo) 合 同 的 權(quán) 利 。 ” 根據(jù)以上的分析 ， 家具廠并未構(gòu)成預(yù)期違約 ， 而獅城家具行單方面違約的行為是沒(méi)有法律依據(jù)的 ， 應(yīng)當(dāng)履行 提 貨 和 支 付 貨 款 的 合 同 義 務(wù) 。 參見(jiàn)：聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 第 71條 、 第 72條 。 24案例分析 乙丙丁三人能否向甲索賠？ ? 某廠為一舊電器改造單位，承接舊電器翻新、電器修理等業(yè)務(wù)。由于該業(yè)主甲某資金缺乏，常常地下?tīng)I(yíng)業(yè)，對(duì)外也沒(méi)有正式的證照，其服務(wù)對(duì)象主要為熟悉的單位或個(gè)人，因此，其收費(fèi)比正常的修理單位便宜很多。為了減輕自己的責(zé)任，該業(yè)主在自家單方面貼出聲明，如電器修理、翻新后出現(xiàn)故障致使財(cái)產(chǎn)或人身?yè)p害的，業(yè)主該不負(fù)責(zé)任，若不同意此條款，可不來(lái)本廠修理，一旦來(lái)修理視為同意。乙某系外地人剛搬來(lái)此地，前往該廠修理冰箱，但并不知該業(yè)主甲某的單方面聲明。結(jié)果電冰箱使用出現(xiàn)問(wèn)題，造成乙某重大損失；丙某在該廠將自家舊黑白電視翻新成彩色電視機(jī)，后在使用過(guò)程中，電視機(jī)出現(xiàn)故障爆炸，造成乙面部受傷；某丁在該廠修理洗衣機(jī)，修好后業(yè)主甲某明確告知丁某不能連續(xù)超過(guò) 5小時(shí)使用洗衣機(jī)，否則可能會(huì)出現(xiàn)問(wèn)題。后丁某仍舊連續(xù)實(shí)用超過(guò) 5小時(shí)，結(jié)果洗衣機(jī)報(bào)廢。 ? 試分析： ? ，甲某可否以自己的單方免責(zé)聲明來(lái)抗辯？為什么？ ? ，甲某可否以自己的單方免責(zé)聲明來(lái)抗辯？為什么？ ? ，則丙某可否進(jìn)一步主張自己與甲某的合同無(wú)效，進(jìn)而要求甲某承擔(dān)合同無(wú)效責(zé)任？為什么？ ? ，甲某可否抗辯？ 1. 乙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某是否可以自己的單方免責(zé)聲明來(lái)抗辯，需具體情況具體分析。根據(jù)我國(guó) 《 合同法 》 的規(guī)定，合同中關(guān)于因故意或重大過(guò)失造成財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無(wú)效。本案中甲某可能會(huì)利用自己的單方面聲明不完全履行自己的義務(wù)，存在故意或重大過(guò)失；即使甲某不存在故意或重大過(guò)失，是否賠償也應(yīng)視乙某的行為來(lái)決定。因?yàn)榧啄忱米约旱倪@一規(guī)定單方面免除自己的責(zé)任，而加重對(duì)方當(dāng)事人的責(zé)任，合同訂立屬于顯失公平的情況，根據(jù)我國(guó) 《 合同法 》 的規(guī)定屬于可變更或可撤銷(xiāo)的合同。如果乙某請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷(xiāo)該條款，則甲某自然無(wú)法以此抗辯，但是如果乙某在撤銷(xiāo)權(quán)行使期限未行使撤銷(xiāo)權(quán)，則乙某的該權(quán)利消失，甲某可以此抗辯。 2. 丙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某不可以以自己的單方免責(zé)聲明來(lái)抗辯。根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同中關(guān)于造成對(duì)方人身?yè)p害的免責(zé)條款無(wú)效。這種無(wú)效是一種絕對(duì)的無(wú)效，不論合同中是否約定，也不論對(duì)方當(dāng)事人是否明確同意。 ? ? 3. 如果丙某的賠償主張能獲得支持，則丙某不能進(jìn)一步主張自己與甲某的合同無(wú)效，進(jìn)而要求甲某承擔(dān)合同無(wú)效責(zé)任。因?yàn)椋贤糠譄o(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。本案中，僅僅是該免責(zé)條款無(wú)效，合同的其他條款不受影響。 ? 4. 丁某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可以抗辯。因?yàn)?，雖然甲某的單方面聲明不可以用來(lái)抗辯，但甲某已經(jīng)明確告知丁某的正確使用方法，丁某未按照正確的使用方法使用洗衣機(jī)造成損失的，應(yīng)有其自己承擔(dān)責(zé)任。再者，甲某告訴了丁某的正確使用方法后，自己也就不存在故意或重大過(guò)失了，自然不需要承擔(dān)責(zé)任。 25案例分析 這個(gè)合同轉(zhuǎn)讓有效嗎？ ? 2022年 10月 15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于 2022年 1月 15日向甲公司提供一批價(jià)款為 50萬(wàn)元電腦配件， 2022年 12月 1日甲公司因銷(xiāo)售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請(qǐng)求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷(xiāo)售，只好從外地進(jìn)貨，隨后將對(duì)乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司與 2022年 1月 15日去乙公司提貨時(shí)遭拒絕。 ? 試分析： ? 1．乙公司拒絕丙公司提貨有無(wú)法律依據(jù)？為什么？ ? 2．甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？如何處理。 ? 評(píng)析： ? 1．乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)。我國(guó) 《 合同法 》 第 80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力?！北景钢?，甲公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對(duì)乙公司不發(fā)生效力。 ? 2．有效。依 《 合同法 》 第 79條的規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬ǘ┊?dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬ㄈ┮勒辗梢?guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！? 26案例分析 服裝廠有權(quán)解除這份合同嗎 ? 2022年 3月 15日，某紡織廠與某服裝廠簽訂一份布料買(mǎi)賣(mài)合同，雙方約定：由紡織廠于 4月 15日前提供真絲雙縐面料 1000米，服裝廠先支付價(jià)款 8萬(wàn)元，并于 5月 20日將貨款一次性全部支付。 4月 15日，服裝廠通知紡織廠按合同約定的時(shí)間交貨，紡織廠回函言：因設(shè)備老化，按時(shí)交付有一定困難，請(qǐng)求暫緩履行，服裝廠因?yàn)橐獡屧谙募镜絹?lái)之前上市銷(xiāo)售該批真絲服裝，沒(méi)有同意紡織廠遲延履行的要求。 4月 25日，因紡織廠沒(méi)有履行合同，服裝廠致函紡織廠，要求紡織廠最遲在 5月 10日前履行合同，否則解除合同。 5月 20日，紡織廠仍未履行合同，服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)了真絲雙縐面料 1000米，總價(jià)款 9萬(wàn)元，同時(shí)通知紡織廠解除合同，返還 8萬(wàn)元貨款及利息，并要求紡織廠賠償誤工損失及購(gòu)買(mǎi)布料多支付的1萬(wàn)元價(jià)款。 8月 10日，紡織廠要求履行合同，稱(chēng)服裝廠解除合同沒(méi)有征得紡織廠的同意，因而合同沒(méi)有解除，服裝廠應(yīng)當(dāng)接受貨物。在遭到拒絕后遂起訴至法院。 ? 試分析： ? ？ ? ？ ? ？ ? 評(píng)析： ? 。依照 《 合同法 》 第 94條規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后仍不履行的，當(dāng)事人可以解除合同。本案中，紡織廠遲延履行主要債務(wù)，在服裝廠的催告后，在合理的期限內(nèi)仍未履行，因此服裝廠有權(quán)解除合同。 ? 。這涉及到法定解除權(quán)應(yīng)當(dāng)如何行使的問(wèn)題。依照 《 合同法 》 第 96條的規(guī)定，當(dāng)事人依照法律規(guī)定解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。本案中，服裝廠在解除合同時(shí)通知了紡織廠，紡織廠對(duì)此沒(méi)有提出異議，依照法律的規(guī)定，合同自解除的通知到達(dá)紡織廠時(shí)就已經(jīng)生效，不需要紡織廠的同意。因此紡織廠的主張，法院不能支持。 ? ? 。依據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，解除合同與損害賠償可以并存，當(dāng)事人解除合同后如果有其他損失的仍可以要求賠償損失。