【正文】 ，行政機(jī)關(guān)的失職（ 121A）不能作為不可抗力； ? 社會(huì)異?，F(xiàn)象： 如，罷工、騷亂 ?主張不可抗力免責(zé)主體的通知與證明義務(wù) 案例：房地產(chǎn)開發(fā)商的免責(zé)事由 125 119A 防止損失擴(kuò)大義務(wù) 減輕損失原則的特點(diǎn)： 違約導(dǎo)致了損失的發(fā)生； 未采取適當(dāng)措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大； 口蹄疫與損害賠償 126 損益相抵 —— 對(duì)損害賠償?shù)挠? 一種限制原則 ?因違約所避免的費(fèi)用（ cost avoided） ,如，停工不再支付的薪水； ?因違約而避免的損失（ loss avoided），如，標(biāo)的物價(jià)格急跌，供應(yīng)商如履行合同，商家在轉(zhuǎn)賣時(shí)將蒙受巨大損失。 051015202530第一季度 第二季度 第三季度 第四季度東部如果供應(yīng)商違約，我們能少損失一點(diǎn)。而且，還可以追究他違約，再賺上一筆！ 127 122A 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的 競(jìng)合及其主要區(qū)別 歸責(zé)原則 義務(wù)性質(zhì) 訴訟 時(shí)效 責(zé)任 構(gòu)成 責(zé)任 范圍 訴訟 管轄 違約責(zé)任 嚴(yán)格責(zé)任 約定 2年 有違約有責(zé)任 財(cái)產(chǎn)損失 可選擇 侵權(quán)責(zé)任 過(guò)錯(cuò)責(zé)任 法定 有的是 1年 （人身、租金、寄存、商品質(zhì)量） 有損害有責(zé)任 還包括：人身及精神損害 就被告，或侵權(quán)行為地 128 競(jìng)合的選擇權(quán)與變更權(quán) 合同法司法解釋 ?債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。對(duì)方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。 （ 33a） 129 《 合同法 》 第 8章 其他規(guī)定 130 謝謝大家 ！ 131 自然人的權(quán)利能力 《 民法通則 》 第九條 公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止 ， 具有民事權(quán)利能力 ， 依法享有民事權(quán)利 ， 承擔(dān)民事義務(wù) 。 132 《 民法通則 》 關(guān)于 自然人的行為能力的規(guī)定 第十一條 十八周歲以上 的公民是完全民事行為能力人。 十六周歲以上不滿十八周歲 的公民，以自己的勞動(dòng)收人為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。 第十二條 十周歲以上 的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 不滿十周歲 的未成年人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。 第十三條 不能辨認(rèn) 自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。 不能完全辨認(rèn) 自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活功；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 133 信賴?yán)媾c履行利益比較 含義 賠償?shù)慕Y(jié)果 適用的 責(zé)任類型 信賴?yán)? 財(cái)產(chǎn)的直接減少 （ 支付的費(fèi)用 ） 或應(yīng)增加而未增加的利益 （ 喪失的機(jī)會(huì) ） 達(dá)到合同未曾發(fā)生時(shí)的狀態(tài) 如 ， 締約過(guò)失責(zé)任 履行利益 合同履行時(shí)而獲得的利益 達(dá)到合同完全履行時(shí)的狀態(tài) 違約責(zé)任 134 訂立（締約）階段的判斷 類型 締約階段 未成立 依法必須以書面形式締約合同 （ 32A） 雖已就合同主要條款達(dá)成一致 ， 但未以書面形式記載并簽字蓋章以前的階段為締約階段 通過(guò)信件 、 電報(bào) 、 電傳等達(dá)成協(xié)議 ， 并須簽定確認(rèn)書的 （ 33A） 確認(rèn)書尚未簽定以前的階段為締約階段 依據(jù)法律 、 法規(guī)應(yīng)當(dāng)由國(guó)家批準(zhǔn)的合同 （ 44A2P） 獲得批準(zhǔn)以前的階段為締約階段 無(wú)效或被撤銷 因一方的違法或過(guò)錯(cuò)行為導(dǎo)致合同無(wú)效或被撤銷（ 52A、 53A、 54A） 有過(guò)失的一方導(dǎo)致他方的損害 ， 應(yīng)適用締約過(guò)失責(zé)任 135 《 民法通則解釋 》 6A 6． 無(wú)民事行為能力人 、 限制民事行為能力人接受 獎(jiǎng)勵(lì) 、 贈(zèng)與 、 報(bào)酬 ， 他人不得以行為人無(wú)民事行為能力 、 限制民事行為能力為由 ， 主張以上行為無(wú)效 。 136 《 民法通則 》 58A 第五十八條 下列民事行為無(wú)效： （ 一 ） 無(wú)民事行為能力人實(shí)施的； （ 二 ） 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的（ CNT 效力未定 ） ； （ 三 ） 一方以 欺詐 、 脅迫的手段或者乘人之危 ， 使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的； （ 四 ） 惡意串通 ， 損害國(guó)家 、 集體或者第三人利益的； （ 五 ） 違反法律或者社會(huì)公共利益的； （ 六 ） 經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的 ； （ 七 ） 以合法形式掩蓋非法目的的 。 137 合同法司法解釋（ 1） 第三條 人民法院確認(rèn)合同效力時(shí) ， 對(duì)合同法實(shí)施以前成立的合同 ， 適用當(dāng)時(shí)的法律合同無(wú)效而適用合同法合同有效的 ， 則適用合同法 。 138 《 民法通則解釋 》 71A 71． 行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。 139 《 民法通則 》 91A ? 第九十一條 合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng) 由國(guó)家批準(zhǔn)的合同 ，需經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。但是，法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。 140 《 合資企業(yè)法 》 第三條 合營(yíng)各方簽定的合營(yíng)協(xié)議、合同、章程，應(yīng)報(bào)中華人民共和國(guó)外國(guó)投資管理委員會(huì)，該委員會(huì)應(yīng)在三個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。合營(yíng)企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)后，向中華人民共和國(guó)工商行政管理總局登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，開始營(yíng)業(yè)。 《 中外 合資 經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例 》 第五條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（一） 有損中國(guó)主權(quán)的；（二） 違反中國(guó)法律的；（三） 不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（四） 造成環(huán)境污染的；（五） 簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營(yíng)一方權(quán)益的。 141 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 10A 第十條 經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯 商業(yè)秘密 ： （一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密； （二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密； （三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。 本條所稱的 商業(yè)秘密 ，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。 142 《 合同法司法解釋 》 8a ? 第八條 合同法 第五十五 條規(guī)定的 “ 一年 ” 、 第七十五 條和 第一百零四條第二款 規(guī)定的 “ 五年 ” 為不變期間 ， 不適用訴訟時(shí)效中止 、 中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定 。 143 《 合同法司法解釋 》 9a ? 依照合同法 第四十四條第二款 的規(guī)定 ， 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù) ， 或者辦理批準(zhǔn) 、 登記等手續(xù) 才生效 ， 在 一審法庭辯論終結(jié)前 當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的 ， 或者仍未辦理批準(zhǔn) 、 登記等手續(xù)的 ，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律 、 行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù) ， 但 未規(guī)定登記后生效的 ，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力 ， 合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移 。 ? 合同法第七十七條第二款 、 第八十七條 、 第九十六條第二款所列合同變更 、 轉(zhuǎn)讓 、 解除等情形 ， 依照前款規(guī)定處理 。 144 《 合同法司法解釋 》 10a ?當(dāng)事人 超越經(jīng)營(yíng)范圍 訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。 145 《 民訴法 》 對(duì) 財(cái)產(chǎn)保全 的規(guī)定 ? 第九十二條 人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒(méi)有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。 人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施， 可以 責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保；申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。 人民法院接受申請(qǐng)后，對(duì)情況緊急的，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。 ? 第九十三條 利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。申請(qǐng)人 應(yīng)當(dāng) 提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。 ? 人民法院接受申請(qǐng)后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。 申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。