【正文】 原則； (4)當事人一方不得擅自變更合同的原則。 2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 23 頁 共 97 頁 2．合同履行中條款空缺的法律適用 1)合同條款空缺的含義 所謂合同條款空缺，是指合同生效后，當事人對合同條款約定存在的缺陷。 2)履約中發(fā)現(xiàn)合同漏洞的處理原則 在實際工作中，一旦遇到屬于應該訂立而沒有訂立，應該詳細訂立卻訂得不詳細、不具體的情況，都屬于合同漏洞。合同漏洞采用以下三段式辦法補救，不要因此而妨礙合同的履行： (1)由當事人協(xié)議補充； (2)如不能達成補充協(xié)議的，則按合同的有關條款或者交易習慣確定； (3)如果按 前兩種方式仍然不能確定的，則按下列原則，公平、合理處理： ①質量要求不明的：按國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準或行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 ②價款或者報酬不明的：按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府指導價的按照規(guī)定執(zhí)行。 ③履行地點不明的：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。 ④履行方式不明確的：按照有利于實現(xiàn)合同的方式履行。 當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債 務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。 3)執(zhí)行政府定價或政府指導價的法律規(guī)定 《合同法》 63 條規(guī)定：?執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。? 3。合同履行中當事人的抗辯權 1)履行抗辯權的含義 所謂履行抗辯權，是指在雙務合同中，當事人一方享有依法對抗對方要求或者否認對方權 利主張的權利。履行抗辯權可分為： (1)同時履行抗辯權； (2)先履行抗辯權，又稱不安抗辯權； (3)后履行抗辯權。 2)履行抗辯權的法律規(guī)定 (1)同時履行抗辯權的法律規(guī)定：《合同法》第 66 條規(guī)定：?當事人互負債務，沒有先后順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 24 頁 共 97 頁 符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。? (2)后履行抗辯權的法律規(guī)定：《合同法》第 67 條規(guī)定：?當事人互負債務的，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合 約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。? (3)先履行抗辯權 (不安抗辯權 )的法律規(guī)定：《合同法》第 68 條規(guī)定：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： ①經營狀況嚴重惡化； ②轉移財產、抽逃資金，以逃避債務； ③喪失商業(yè)信譽； ④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。 4．合同履行的中止 5．合同的保全 1)合同保全的含義 所謂合同保全，是指在合同履行過程中，為預防債務人的財產不當減少或者債務人不當處分其權利，而危 及債權人的債權時，法律規(guī)定允許債權人為保全其債權的實現(xiàn)而采取的法律保障措施。 2)合同保全的法律規(guī)定 在法律上，合同保全的保障措施包括代位權和撤銷權。 (1)代位權：所謂代位權，是指債權人為了保障其債權不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶛嗟臋嗬? 《合同法》第 73 條規(guī)定：?因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。? (2)撤銷權：所謂撤銷權，是指債權人對于債務人危害其債權實現(xiàn)的不當行為，有請求人民法院予 以撤銷的權利。 《合同法》第 74 條規(guī)定：?因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。 撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。? ▲考點 6 合同的變更和轉讓 1．合同的變更 2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 25 頁 共 97 頁 1)合同變更的含義 合同變更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當事人依法經過協(xié)商，對合同的內容進行修訂或調 整所達成的協(xié)議。 當事人因重大誤解、顯失公平、期詐、脅迫或乘人之危而訂立的合同，受損害一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷。 《合同法》第 78 條規(guī)定：?當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。? 2)合同變更的實質 合同變更不會導致原合同關系的消滅和新的合同關系的產生，僅僅是對合同內容局部的、非實質性的變更。是在保持原合同效力的前提下，在合同當事人之間產生新的債權債務關系。 3)合同變更的條件 (1)合同關系原已存在。 (2)必須有合同內容的變化。 (3)合同的變更必須依當事人協(xié)議或法律的規(guī) 定。 (《合同法》第 77 條為協(xié)議變更的法律規(guī)定；第 54 條為法定變更的規(guī)定。 ) (4)合同的變更必須遵守法定的方式。 4)合同變更的效力 (1)合同的變更不能對已履行部分產生效力。 (2)合同的變更不影響當事人要求賠償?shù)臋嗬? 合同的轉讓 1)合同轉讓的含義 合同轉讓，是指合同有效成立后，合同當事人依法將合同中的權利和義務全部或者部分轉讓給第三人的法律行為。按轉讓的內容不同，合同的轉讓可分為三種形態(tài)： (1)合同權利的轉讓。 (2)合同義務的轉讓。 (3)合同權利和義務一并轉讓。 2)合同轉讓的特征 (1)合同的轉讓以有效合同的存在為前提。 (2)合同的轉讓不改變原合同的權利義務內容。 (3)合同的轉讓將發(fā)生合同主體的變化。 (4)合同的轉讓通常要涉及到兩種不同的法律關系，即原合同當事人雙方之間的關系以及轉讓人 (讓與人 )與受讓人之間的關系。 3)合同轉讓的條件 (1)合同有效存在。 2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 26 頁 共 97 頁 (2)讓與人與受讓人之間必須達成轉讓協(xié)議。 (3)應當符合法律規(guī)定的程序。 (4)合同權利的轉讓必須是依法可以轉讓的權利。 4)合同轉讓的法律規(guī)定 《合同法》第 8789 條為合同轉讓的法律規(guī)定。要點為： (1)權利轉讓應通知合 同相對人；義務轉讓應得到合同相對人的同意；權利和義務一并轉讓應得到合同相對人的同意。 (2)隨著權利、義務的轉讓，抗辯權也隨之轉移。 (3)權利與義務的轉讓應按規(guī)定辦理手續(xù)。 5)合同訂立后合并或分立債權或債務的有關規(guī)定 除合同另有規(guī)定外，由合并或分立的當事人承擔連帶債權或連帶債務。 ▲考點 7 合同的終止 1．合同解除 合同解除的含義 合同解除是指在合同有效成立后、履行完畢前，合同當事人依照法律規(guī)定或者合同約定的條件和程序，終止合同效力，結束合同確定的權利、義務關系的一種民事行為。 2)合同解除的類型 (1)協(xié)議解除。 (2)約定解除 (3)法定解除 法定解除是指當事人一方根據(jù)法律規(guī)定的解除條件行使法定解除權，從而使雙方合同關系歸于消滅的行為。 《合同法》第 94 條規(guī)定：有下列情形之一的，當事人可以解除合同： ①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； ②在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； ③當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行； ④當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； ⑤法律規(guī)定的其他情形。 3)合同解除的法律后果 《 合同法》第 97 條規(guī)定：?合同解除后、尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。? 2．合同的終止 1)合同終止的含義 合同終止是指合同當事人之間的權利義務關系因某種原因歸于消滅，客觀上不復存在的2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 27 頁 共 97 頁 法律事實。 2)合同終止的七種情形 (參見公路工程監(jiān)理培訓教材《合同管理》 P3839) 《合同法》第 91 條規(guī)定了合同終止的七種情形。 (1)合同因履行而終止。當合同的債務人按照合同約定全面履行合同債務，債權人的債權得以實現(xiàn)，實現(xiàn)了合同訂立的 目的，則合同效力得以終止。這就是《合同法》所說的?債務已經按照約定履行?而終止。 (2)合同因解除而終止。合同解除是合同執(zhí)行中提前消滅合同設立的權利和義務。由于權利義務關系已不在存在，合同就告終止。 (3)合同因債務相互抵消而終止。對于互負債務的合同當事人，如果各自互負債務能夠抵消，合同各方既履行了債務，又實現(xiàn)了債權，合同的目的業(yè)已實現(xiàn)，其權利義務關系歸于消滅，合同因債務相互抵消而終止。 (4)合同因標的物提存而終止。提存是指合同債務人在履行合同的到期債務時，由于對方當事人無正當理由拒絕接受履行或者由于對方 當事人的原因致使債務人無法履行債務，致使債務人將無法履行的標的物交付第三人，以此代替向債權人履行債務。一旦標的物提存，債務人的義務履行完畢，與債權人的債權債務關系終止，即合同終止。 (5)合同因債權人免除債務而終止。如果債權人放棄債權而免除債務人的債務，合同當事人的權利義務關系終止，合同也就終止。 (6)合同因債權債務混同而終止。合同混同是指合同的債權和債務因某種原因 (如兼并、拍買等 )最后歸于一人承擔，在這種情況下，合同自然終止。 (7)合同因其他情形而終止。 ▲考點 8 合同的違約及違約責任 1．違約責任 的含義 違約責任是指合同當事人一方或者雙方違反合同義務所應承擔的民事法律責任。 2．承擔違約責任的原則與條件 1)承擔違約責任的原則 根據(jù)《合同法》第 107 條的規(guī)定，承擔違約責任的原則為： (1)嚴格責任原則； (注意：處理締約過失責任的原則是：過失責任原則 ) (2)補償性與懲罰性相結合的原則。 2)承擔違約責任的條件 (1)合同有效成立； (2)有不履行合同義務的行為； (3)行為人有過錯。 3．承擔違約責任的形式 根據(jù)《合同法》第七章相關條款的規(guī)定，合同當事人承擔違約責任的形式主要有： 2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 28 頁 共 97 頁 (1)繼續(xù)履行。 (2)支付違約金，違約金具有懲罰和賠償雙重性。懲罰性是指只要一方當事人違約，則應向對方支付違約金；賠償性是指如果違約并造成了損失，除了支付違約金外，還要賠償全部損失。 (3)賠償損失，當事人承擔賠償損失的條件是：一是有違約行為；二是有損失后果；三是違約行為與財產等損失之間有因果關系；四是違約人有過錯，或者雖無過錯，但法律規(guī)定應當賠償。賠償損失屬于補償性的，一般不是懲罰性的，除非針對欺詐行為，僅用于彌補非違約人所遭受的損失。 (4)采取其他補救措施。 4．不可抗力及免責 1)不可抗力的概念及特點 不可抗力是指 當事人在訂立合同時不能預見、對其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的客觀情況。 不可抗力的構成要件包括以下四個方面：首先，不可抗力事件是發(fā)生在合同訂立生效之后。其次，該事件是當事人雙方訂立合同時均不能預見的。而依據(jù)人們的常識或經驗，在訂立合同時應當預見到的事件，則不構成不可抗力事件。再次，不可抗力事件的發(fā)生是不可避免、不能克服的，如果當事人能夠避免事件對合同履行的影響，則當事人就不能以此為由要求以不可抗力而免責。最后，不可抗力事件是由非任何一方的過失行為引起的客觀事件。 不可抗力的事件范圍一般包括以下兩大類：一類 是自然事件，如火災、水災、地震、瘟疫等；另一類是社會事件，如戰(zhàn)爭、動亂、暴亂、武裝沖突、罷工等，以及政府法律、行政行為等。 2)免責的法律規(guī)定 《合同法》第 117 條規(guī)定：?因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。? 3)不可抗力發(fā)生后，當事人的法定義務 根據(jù)《合同法》第 118 條的規(guī)定，因不可抗力發(fā)生后，不能履行合同的一方當事人負有兩項義務： (1)及時 通知對方； (2)在合理期限內提供證明。 4)不可抗力發(fā)生后，不能免責的情形 (1)對于不可抗力發(fā)生在延遲履行期間造成的合同不能履行，則不能免除責任。 (2)不可抗力發(fā)生后，如果由于當事人通知不及時，而給對方造成損失的擴大，則對擴大的損失不應當免除責任。 2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 29 頁 共 97 頁 5．違約責任與無效合同法律責任的區(qū)別 ▲考點 9 合同的鑒證與公證 1．合同的鑒證與公證的含