【正文】 無效。我院審委會討論相關(guān)案件時認(rèn)為，雙方關(guān)于解除勞動合同后由用人單位支付勞動者補償金或違約金的約定從性質(zhì)上講即為《勞動合同法》規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償金，其標(biāo)準(zhǔn)必須按照法定標(biāo)準(zhǔn)確定。故雙方約定標(biāo)準(zhǔn)與法定經(jīng)濟(jì)補償金標(biāo)準(zhǔn)不同的，均應(yīng)認(rèn)定無效。 8對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發(fā)放 “解約補償金 ”，或用人單位在合同期滿終止發(fā)放補償金，后雙方依然 延續(xù)勞動關(guān)系的，在用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟(jì)補償金時，應(yīng)以其連續(xù)工作年限計發(fā)，但已領(lǐng)取的上述款項應(yīng)予以扣除。 90、勞動者在履行勞動合同過程中造成用人單位損失，用人單位在解除勞動合同時要求勞動者一次性賠償?shù)模瑧?yīng)予支持，但賠償數(shù)額由人民法院根據(jù)勞動者的過錯程度、造成損失的大小等具體情況酌情進(jìn)行確定。 9用人單位在合同期限內(nèi)通過 “末位淘汰 ”或者 “競爭上崗 ”等形式單方解除與勞動者的勞動合同，屬違法解除行為。 9用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營，雙方勞動合同終止，勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補償金的，不予支持 。 說明： 雙方勞動合同因用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營而終止應(yīng)屬于《勞動合同法》第四十四條第一款第六項規(guī)定的法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他勞動合同終止情形，但該情形并不符合《勞動合同法》第四十六條規(guī)定的用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補償金的條件。故在此情況下，雙方勞動合同終止，但用人單位無須支付經(jīng)濟(jì)補償金。 9用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。勞動者因上述事由要求解除勞動合同并由用人單位 (投資 22 人 )支付經(jīng)濟(jì)補償金的，不予支持。 9用人單位未 依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納，用人單位未在勞動者要求之日起一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者有權(quán)提出解除勞動合同，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補償金，但經(jīng)濟(jì)補償金的支付年限應(yīng)從 2022 年 1 月 1 日起計算。 說明： 在《勞動合同法》實施前，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費并不是勞動者可以提出解除勞動合同的法定理由。《勞動合同法》第三十八條將此事項作為勞動者可依法解除勞動合同的法定理由之一。因此，勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未為其繳納社會保險費為由提出解除勞動合同的，不應(yīng)支持。 對于在《勞動合同法》實施后用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，省院 08 年指導(dǎo)意見與《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》的有關(guān)規(guī)定存在一定的沖突。因社會保險費的繳納標(biāo)準(zhǔn)與勞動者每月工資數(shù)額相掛鉤，其繳費標(biāo)準(zhǔn)亦隨著勞動者工資數(shù)額每月發(fā)生變化，無法統(tǒng)一確定，而用人單位是否足額繳納社會保險費還涉及社會保險行政部門的審查問題。因此，省院 08 年指導(dǎo)意見從方便審判操作考慮，將未按規(guī)定的險種建立社會保險關(guān)系與己建立社會保險關(guān)系，但未足額繳納或欠繳社會保險費的情況進(jìn)行了區(qū)分，對前者賦予勞動者解除勞動合同的權(quán)利，而對于 因后者提出解除勞動合同則不予支持。但《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》則將兩種情況統(tǒng)一處理，對于用人單位未在勞動者要求之日一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者均有權(quán)提出解除勞動合同。但《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》又僅適用于經(jīng)濟(jì)特區(qū)內(nèi)，對于龍崗、寶安兩區(qū)并不適用。在討論過程中，統(tǒng)一的意見是認(rèn)為為防止出現(xiàn)一市兩法現(xiàn)象，保證全市審判標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，特區(qū)內(nèi)外應(yīng)統(tǒng)一適用同一規(guī)定。但對于應(yīng)適用哪項規(guī)定存在意見分歧，后認(rèn)為《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》的理解更接近于《勞動合同法》的真實含義，也更能反映立法者的真實立法意圖，故決定統(tǒng)一適用《特區(qū)勞動關(guān)系促 進(jìn)條例》。 9勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補償金的，除符合最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的情形外，不予支持。 《勞動合同法》實施后，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補償金的，應(yīng)予支持。 勞動者請求的加班工資差額包含《勞動合同法》實施前和實施后的時間，在是否支持勞動者請求的經(jīng)濟(jì)補償金問題上，分段采取不同的標(biāo)準(zhǔn)和處理原則。 說明 ： 在《 勞動合同法》 實施前，我院原本的做法是勞動報酬中的工資和加班工資 23 不做區(qū)分，只要用人單位存在未足額支付勞動報酬的行為，無論是工資還是加班工資，也無論其數(shù)額大小，時間長短，勞動者均有權(quán)立即提出解除勞動合同。但《勞動合同法》出臺后，我們意識到最高法院司法解釋的有關(guān)規(guī)定與《勞動合同法》的有關(guān)條文在用詞上存在差別，最高法院司法解釋將加班工資與工資進(jìn)行了區(qū)分，對因拖欠加班工資而提出解除勞動合同的要求證明用人單位拒不支付。而省院 08 年指導(dǎo)意見也明確了最高法院司法解釋與《勞動合同法》 的標(biāo)準(zhǔn)不同。故對在《勞動合同法 》實施前，勞動者以此為由提出解除勞動合同必須符合最高人民法院司法解釋第十五條的規(guī)定。而《勞動合同法》實施后只要用人單位存在未足額支付勞動報酬的情況，勞動者即有權(quán)解除勞動合同。對于跨《勞動合同法》實施后的案件，應(yīng)采取不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)。 9最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第一款第 (四 )項所稱的 “拒不支付 ”是指勞動者向用人單位提出支付延長工作時間的工資報酬的請求，而用人單位明確拒絕；或者用人單位明確表示拒絕支付。 說明： 該解釋是根據(jù)最高院主編的《勞動爭議司法解釋的理 解與適用》中的意見制定的，目的在于明確最高法院司法解釋第十五條第（四）項所稱的 “拒不支付 ”的含義。 9對于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動者以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資 25％經(jīng)濟(jì)補償金及解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補償金，不予支持。 9勞動者達(dá)到法定退休年齡，勞動合同終止，用人單位無須支付經(jīng)濟(jì)補償金。 說明： 《勞動合同實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。該終止條件屬于《勞動合同法》第四十四條第（六）項規(guī)定的 “法律、行 政法規(guī)規(guī)定的其他情形 ”，而《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定，該情形并不屬于應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補償金的范圍。 9用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)按《勞動合同法》的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無需另外支付經(jīng)濟(jì)補償金。賠償金的計算年限自用工之日起連續(xù)計算。 說明： 該條第一句為省院 08 年指導(dǎo)意見第三十條第一款的規(guī)定，而關(guān)于賠償金的計算年限則為《勞動合同法實施條例》第二十五條的規(guī)定。省院 08 年指導(dǎo)意見第三十條第一款關(guān)于賠償金的計算年限問題與《勞動 合同法實施條例》的規(guī)定不同，故未予適用。 24 100、在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，其工資除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。勞動者已領(lǐng)取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應(yīng)按每年十二個月平均分?jǐn)偂? 用人單位因未在用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同須按月向勞動者支付二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟(jì)補償金或賠償金的計算基數(shù)。 十、其他實體問題 10用人單位實行每周工作六天，每周工作時間不超過 40 小時的，應(yīng)予準(zhǔn)許。該工作制度屬于標(biāo)準(zhǔn)工時制。 10勞動爭議發(fā)生 后，勞動者與用人單位達(dá)成了解決糾紛協(xié)議，一般應(yīng)認(rèn)定該協(xié)議有效。但個別確實顯失公平，勞動者在法定期限內(nèi)申請撤銷的，應(yīng)當(dāng)支持。 10用人單位違法解除與 “三期 ”內(nèi)女職工的勞動合同，如女職工要求繼續(xù)履行勞動合同，則應(yīng)撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續(xù)履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應(yīng)在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認(rèn)定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇和經(jīng)濟(jì)補償金。 如女職工未要求繼續(xù)履行勞動合同或勞 動合同已經(jīng)不能履行的，應(yīng)認(rèn)定雙方勞動合同解除，并依照《勞動合同法》第四十八條和第八十七條的規(guī)定，由用人單位支付賠償金。 說明： 《勞動合同法》 第四十六條第一款第（六）項規(guī)定，勞動合同期滿終止的，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補償金。 故第一款在中院 06 年座談紀(jì)要第十條第一款規(guī)定用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇的基礎(chǔ)上增加了經(jīng)濟(jì)補償金。 用人單位無法定理由解除與 “三期 ”女職工的勞動合同，違反法律規(guī)定，用人單位應(yīng)承擔(dān)的法律后果為依照《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定支付賠償金。但因雙方勞動 合同已解除，用人單位應(yīng)無須再支付雙方解除勞動合同后女職工相關(guān)的 “三期 ”待遇，故第二款在中院 06 年座談紀(jì)要第十條規(guī)定的基礎(chǔ)上刪除了用人單位還應(yīng)支付女職工 “三期 ”待遇至“三期 ”期滿的規(guī)定。 10女職工在 “三期 ”內(nèi)依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，提出被迫解除勞動合同，除要求經(jīng)濟(jì) 25 補償金外，還要求用人單位支付工資至 “三期 ”期滿的，對勞動合同解除后的 “三期 ”工資，不予支持。 說明： “三期 ”內(nèi)的女職工依法提出被迫解除勞動合同時，因雙方勞 動合同已解除，故“三期 ”女職工除經(jīng)濟(jì)補償金外，還要求用人單位支付 “三期 ”待遇至 “三期 ”期滿的，對解除后的 “三期 ”待遇不予支持。 10 “三期 ”女職工孕期工資可參照《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)工資管理暫行規(guī)定》第五十四條規(guī)定的停工津貼確定；產(chǎn)假期間的工資，按原工資待遇照發(fā)；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護(hù)實施辦法》規(guī)定按不低于本人標(biāo)準(zhǔn)工資的百分之七十五發(fā)給工資。 10用人單位收取勞動者押金、保證金等，勞動者除要求退回押金、保證金外，還要求用人單位支付占用押金、保證金期間的利息，對勞動者的利息請求，可按人民銀行 同期貸款利率予以支持。 說明： 《勞動合同法》 第九條規(guī)定用人單位招用勞動者不得向勞動者收取押金、財物等，第八十四條規(guī)定用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)?；蚱渌x向勞動者收取財物的，除由勞動行政部門責(zé)令退還并給予罰款外，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故用人單位收取押金、保證金給勞動者造成損害的，其賠償責(zé)任應(yīng)為勞動者由此所遭受的利息損失。 10用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算： ⑴ 為使勞動者 “工 齡歸零 ”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的； ⑵ 通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的； ⑶ 通過非法勞務(wù)派遣的； ⑷ 其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。 《勞動合同法》實施前，用人單位已按國家和省有關(guān)主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關(guān)閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了勞動合同手續(xù)并依法支付了經(jīng)濟(jì)補償金的，工作年限不連續(xù)計算。 10用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應(yīng)當(dāng)在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟(jì)補償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)?，勞動者?用人單位違反約定之日起三十日內(nèi)可要求用人單位一次性支付尚未支付的經(jīng)濟(jì)補償，并繼續(xù)履行協(xié)議；勞動者未在三十日內(nèi)要求一次性支付的，可通知用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議。 26 用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整。 10本指導(dǎo)意見自印發(fā)之日起施行。本院以往相關(guān)處理勞動爭議的相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。 1本指導(dǎo)意見由市中級法院審判委員會負(fù)責(zé)解 釋，供全市兩級人民法院參照執(zhí)行。