【導(dǎo)讀】1．以建設(shè)工程中涉及的具體合同來確定合同法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容。2．常常會考核法人應(yīng)該只備的基本條件，一般是以多項選擇題的形式來考核。3．在考核有關(guān)代理關(guān)系的內(nèi)容時一般是以是非判斷的題型出現(xiàn)。4．以建設(shè)工程中涉及到的有關(guān)代理事項來判斷是否屑于無權(quán)代理的情形。6．對五種擔(dān)保方式概念的考核。7．不能作為保證人、不得作為抵押物的內(nèi)容是一個高頻考點。避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟違法和犯罪。設(shè)立合同管理機構(gòu)，配備合同管理人員；是參加合同法律關(guān)系，享有相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人。凡違反國家法律規(guī)。此外，行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決等，委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為維護無行為能力或。人和法定代理人的情況下適用。無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義進行民事、經(jīng)濟活動。行使追認權(quán)后，將無權(quán)代理行為轉(zhuǎn)化為合法的代理行為。

　　

【正文】 （ 3）第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，仍由合同當(dāng)事人的債務(wù)方承擔(dān)違約責(zé)任，即債權(quán)人不能直接追究第三人的違約責(zé)任。 命題點 43 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第二人。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)， 登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)。 下列情形債權(quán)不可以轉(zhuǎn)讓： 大家論壇 大家學(xué)習(xí)網(wǎng) （ 1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； （ 2）根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； （ 3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知的，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。且轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，除經(jīng)受讓人同意。受讓人取得權(quán)利后，同時擁有與此權(quán)利相對應(yīng)的從權(quán)利。若從權(quán)利與原債權(quán)人不可分割，則從權(quán)利不隨之轉(zhuǎn)讓。債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯同樣可以針對受讓人。 命題點 44 債務(wù)承擔(dān) 債務(wù)承擔(dān)是指債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的情況。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的必須經(jīng)債權(quán)人的同意，否則，這種轉(zhuǎn)移不發(fā)生 法律效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)。 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。 命題點 45 權(quán)利和義務(wù)同時轉(zhuǎn)讓 同時轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。 當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定外 ，由分立的法人或其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 命題點 46 合同終止的概念和情形 1．概 念 指當(dāng)事人之間根據(jù)合同確定的權(quán)利義務(wù)在客觀上不復(fù)存在，據(jù)此合同不再對雙方具有約束力。 2．情 形 （ 1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （ 2）合同解除； （ 3）債務(wù)相互抵銷； 大家論壇 大家學(xué)習(xí)網(wǎng) （ 4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； （ 5）債權(quán)人免除債務(wù)； （ 6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人； （ ?）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。 命題點 47 合同終止的情形之一 ——債務(wù)已按照約定履行 1．概 念 債務(wù)已按照約定履行即是債的清償，是按照合同約定實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。 2．側(cè)重點 履行側(cè)重于合同動態(tài)的過程，而清償則側(cè)重于合同靜態(tài)的實現(xiàn)結(jié)果。 3．實 質(zhì) 清償是合同的權(quán)利義務(wù)終止的最主要和最常見的原因。 4．規(guī) 定 清償一般由債務(wù)人為之，但不以債務(wù)人為限，也可能由債務(wù)人的代理人或者第三人進行合同的清償。清償?shù)臉?biāo)的物一般是合同規(guī)定的標(biāo)的物，但是債權(quán)人同意，也可用合同規(guī)定的標(biāo)的物以外的物品來清償其債務(wù)。 命題點 48 合同終止 的情形之一 ——合同解除 1．概 念 合同解除，是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系提前歸于消滅的行為。 2．類 型 合同解除可分為約定解除和法定解除兩類。 約定解除是當(dāng)事人通過行使約定的解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定而進行的合同解除。當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同，即合同的協(xié)商解除。當(dāng)事人也可以約定一方解除合同的條件，解除合同條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同，即合同約定解除權(quán)的解除。 大家論壇 大家學(xué)習(xí)網(wǎng) 法定解除是解除條件直接 由法律規(guī)定的合同解除。當(dāng)法律規(guī)定的解除條件具備時，當(dāng)事人可以解除合同。它與合同約定解除權(quán)的解除都是具備一定解除條件時，由一方行使解除權(quán)；區(qū)別則在于解除條件的來源不同。 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （ 1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的； （ 2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （ 3）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行； （ 4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違法行為，致使不能實現(xiàn)合同目的的； （ 5）法律規(guī)定的其他情形。 3．法律后果 當(dāng)事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，則應(yīng)當(dāng)在辦理完相應(yīng)手續(xù)后解除。 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。 命題點 49 合同終止的情 形之一 ——債務(wù)相互抵銷 1．概 念 債務(wù)相互抵銷是指兩個人彼此互負債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，使雙方的債務(wù)在等額范圍內(nèi)歸于消滅。 2．類 型 債務(wù)抵銷可以分為約定債務(wù)抵銷和法定債務(wù)抵銷兩類。 命題點 50 違約責(zé)任的概念 1．概 念 違約責(zé)任，是指當(dāng)事人任何一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)當(dāng)承大家論壇 大家學(xué)習(xí)網(wǎng) 擔(dān)的法律責(zé)任。 2．表現(xiàn)形式 違約行為的表現(xiàn)形式包括不履行和不適當(dāng)履行。 命題點 51 違約責(zé)任的條件和原則 1．承擔(dān)違約責(zé)任的條件 當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件，是指當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備的要件。按照《合同法》規(guī)定，承擔(dān)違約責(zé)任的條件采用嚴(yán)格責(zé)任原則，只要當(dāng)事入有違約行為，即當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定的條件，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 違反合同而承擔(dān)的違約責(zé)任，是以合同有效為前提的。無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，所以談不上違約責(zé)任問題。但對部分無效合同中有效條款的不履行，仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。所以，當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的前提，必須是違反了有效的合同或合同條款的有效部分。 2．承擔(dān)違約責(zé)任的原則 《合同法》規(guī)定 的承擔(dān)違約責(zé)任是以補償性為原則的。 命題點 52 承擔(dān)違約責(zé)任的方式 1．繼續(xù)履行 繼續(xù)履行是指違反合同的當(dāng)事人不論是否承擔(dān)了賠償金或者承擔(dān)了其他形式的違約責(zé)任，都必須根據(jù)對方的要求，在自己能夠履行的條件下，對合同未履行的部分繼續(xù)履行。 特別是金錢債務(wù)，違約方必須繼續(xù)履行，因為金錢是一般等價物，沒有別的方式可以替代履行。因此，當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方也可以要求繼續(xù)履行。但有下列情形之 一的除外： （ 1）法律上或者事實上不能履行； （ 2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高； （ 3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。 2．賠償損失 大家論壇 大家學(xué)習(xí)網(wǎng) 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償對方的損失。損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失。這種方式是承擔(dān)違約責(zé)任的 主要方式。 3．支付違約金 當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失額的賠償辦法。約定違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)子以增加；約定違約金過分高于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。 違約金與賠償損失不能同時采用。如果當(dāng)事人約定了違約金，則應(yīng)當(dāng)按照支付違約金承擔(dān)違約責(zé)任。 4．定金罰則 當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或收回。給付定金 的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。但是，這兩種違約責(zé)任不能合并使用。 命題點 53 解決合同爭議的方式 1．和 解 和解是指合同糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。合同發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人應(yīng)首先考慮通過和解解決糾紛。 合同糾紛和解解決的優(yōu)點： （ 1）簡便易行，能經(jīng)濟、及時地解決糾紛； （ 2）有利 于維護合同雙方的友好合作關(guān)系，使合同能更好地得到履行； （ 3）有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。 2．調(diào) 解 調(diào)解，是指合同當(dāng)事人對合同所約定的權(quán)利、義務(wù)發(fā)生爭議，不能達成和解協(xié)議的，在經(jīng)濟合同管理機關(guān)或有關(guān)機關(guān)，團體等的主持下，通過對當(dāng)事人進行說服教育，促使雙方互相做出適當(dāng)?shù)淖尣?，平息爭端，自愿達成協(xié)議，以求解決經(jīng)濟合同糾紛的方法。 大家論壇 大家學(xué)習(xí)網(wǎng) 合同糾紛的調(diào)解往往是當(dāng)事人經(jīng)過和解仍不能解決糾紛后采取的方式，因此與和解相比，它面臨的糾紛要大一些。與訴訟、仲裁相比，仍具有與和解相似的優(yōu)點：它能夠較經(jīng)濟、較及時 地解決糾紛；有利于消除合同當(dāng)事人的對立情緒，維護雙方的長期合作關(guān)系。 3．仲 裁 仲裁，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者做出裁決，扦負有自動履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。 這種爭議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議。如果當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議，爭議發(fā)生后又無法通過和解和調(diào)解解決，則應(yīng)及時將爭議提交仲裁機構(gòu)仲裁。 4．訴 訟 訴訟，是指合同當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，做出有國家強制保證實現(xiàn)具合法權(quán)益、從而解決 糾紛的審判活動。合同雙方當(dāng)事人如果未約定仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。 命題點 54 仲裁的原則 仲裁遵循自愿、公平合理、仲裁依法獨立進行和一裁終局的原則。 命題點 55 仲裁協(xié)議的內(nèi)容與作用 1．仲裁協(xié)議的內(nèi)容 （ 1）請求仲裁的意思表示； （ 2）仲裁事項； （ 3）選定的仲裁委員會。 2．仲裁協(xié)議的作用 （ 1）合同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束； （ 2）是仲裁機構(gòu)對糾紛進行仲裁的先決條件； （ 3）排除了法院對糾紛的管轄權(quán)； （ 4）仲裁 機構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進行仲裁。 命題點 56 仲裁庭的組成 大家論壇 大家學(xué)習(xí)網(wǎng) 1．當(dāng)事人約定由 3 名仲裁員組成仲裁庭 當(dāng)事人如果約定由 3 名仲裁員組成仲裁庭，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任 指定 1 名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。 2．當(dāng)事人約定由 1 名仲裁員組成仲裁庭 仲裁庭也可以由 1名仲裁員組成。當(dāng)事人如果約定由 1名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。 命題點 57 申請撤銷裁決的情 形 （ 1）沒有仲裁協(xié)議的； （ 2）裁決的事項不屈于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的； （ 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的； （ 4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的； （ 5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的； （ 6）仲裁員在仲裁該案時布索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。 人民法院經(jīng)組成合議庭審杏核實裁決有以上規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。當(dāng)事人申請撤銷裁決的，應(yīng)當(dāng)自收到裁決書之日起 6 個月內(nèi)提出。人民法院應(yīng)當(dāng)在受理撤銷裁決申請之日起 2 個月內(nèi)做山撤銷裁 決或者駁回申請的裁定。 人民法院受理撤銷裁決的中請后，認為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。 命題點 58 仲裁裁決對執(zhí)行 仲裁委員會的裁決做出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。由于仲裁委員會本身并無強制執(zhí)行的權(quán)力，因此，當(dāng)一方當(dāng)事人