【正文】 BP 機(jī)。 B 區(qū)工商局接到舉報(bào)，李某超范圍經(jīng)營(yíng)電腦，經(jīng)查明屬實(shí)，遂作出了責(zé)令停業(yè)整頓 1 個(gè)月，并處 2 萬(wàn)元罰款的行政處罰決定。李某不服，向市工商局申請(qǐng)復(fù)議。市工商局作出了維持停業(yè)整頓 1 個(gè)月、變更罰款為 1 萬(wàn)元的復(fù)議決定。李某仍不服，打算起訴并要求行政賠償。 問(wèn)題： (1)本案中行政訴訟的原告、被告分別是誰(shuí) ?為什么 ? 答： 本案行政訴訟的原告是達(dá)隆公司，其具有行政訴訟原告資格的條件：以自己的名義向人民法院提起訴 訟；認(rèn)為具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益；是受到具體行政行為影響的行政相對(duì)人。被告是市工商局，因?yàn)槭泄ど叹指淖兞?B 區(qū)工商局的處理結(jié)果，對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為不服提起訴訟的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。 (2)何地何級(jí)法院對(duì)此案享有管轄權(quán) ?為什么 ? 答： B 區(qū)基層人民法院或市工商局所在地的基層人民法院。行政訴訟法規(guī)定，基層人民法院管轄除由中級(jí)人民法院、高級(jí)人民法院和最高人民法院審理的第一審案件以外的行政案件。行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以 由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。 (3)本案中的行政賠償請(qǐng)求人和行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)分別是誰(shuí) ? 答： 賠償請(qǐng)求人是達(dá)隆公司，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是 B 區(qū)工商局。 (4)原告能否在提起行政訴訟時(shí)一并請(qǐng)求行政賠償 ? 答： 可以。 (5)原告可以申請(qǐng)行政賠償?shù)姆秶心男?? 答：可以請(qǐng)求賠償?shù)姆秶ㄍI(yè)整頓期間必要的經(jīng)常性的費(fèi)用開(kāi)支和罰款。 （案例四十三） ： 某市工商局行政管理機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)、衛(wèi)生行政管理機(jī)關(guān)組成聯(lián)合執(zhí)法隊(duì) ，檢查市容。執(zhí)法隊(duì)發(fā)現(xiàn)個(gè)體戶王某違法占用人行道擺攤，經(jīng)勸阻仍不退出，便聯(lián)合以三機(jī)關(guān)的名義對(duì)其作出拘留 10 日的處罰決定。 問(wèn)： （ 1）該處罰決定是否合法？為什么？ 答： 該處罰決定是不合法的。因?yàn)榘凑铡吨伟补芾硖幜P條例》的規(guī)定，行政拘留的決定只能由公安機(jī)關(guān)作出?！缎姓幜P法》也規(guī)定，限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。因此，在本案中，對(duì)王某作出拘留10 日的處罰決定只能由聯(lián)合執(zhí)法隊(duì)中的公安機(jī)關(guān)作出，而不能以三機(jī)關(guān)的名義作出，否則就是不合法的。 （ 2）如果王某對(duì)該處罰決定不服，提出復(fù) 議申請(qǐng)，則被申請(qǐng)人和復(fù)議機(jī)關(guān)分別應(yīng)當(dāng)是誰(shuí)？ 答： 如果王某對(duì)該處罰決定不服，提出復(fù)議申請(qǐng)，則聯(lián)合作出處罰決定的工商行政管理機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)和衛(wèi)生行政管理機(jī)關(guān)為共同被申請(qǐng)人，這三個(gè)機(jī)關(guān)的共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)即市人民政府為復(fù)議機(jī)關(guān) 。 （ 3）王某可否在復(fù)議中一并提出賠償請(qǐng)求？如果可以，哪個(gè)機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)？ 答： 王某可以在復(fù)議中一并提出賠償請(qǐng)求。共同行使職權(quán)的工商行政管理機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)和衛(wèi)生行政管理機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。 （ 4）如果王某單獨(dú)就賠償問(wèn)題提出請(qǐng)求，則他應(yīng)向哪個(gè)機(jī)關(guān)提出？ 答： 如果王某單獨(dú)就賠償問(wèn)題提出請(qǐng)求，則他應(yīng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出。根據(jù)《國(guó)家賠償法》第 10 條的規(guī)定： “ 賠償請(qǐng)求人可以向共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)中的任何一個(gè)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)要求賠償，該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先予賠償。 ” （案例四十四） ： 某市某區(qū)工商局與該區(qū)消費(fèi)者協(xié)會(huì)在對(duì)該區(qū)電器市場(chǎng)進(jìn)行的聯(lián)合檢查中，認(rèn)為個(gè)體戶某甲銷售的電器不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，便共同署名對(duì)甲作出罰款 4000 元、沒(méi)收所有電器的行政處罰決定。甲不服，決定向市工商局申請(qǐng)復(fù)議。但他在區(qū)市工商局的途中不幸遇車禍死亡。甲父乙遂于第二天已該區(qū)工商局為被告 ，向該區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求撤銷被告的處罰決定；并同時(shí)一并提起行政賠償訴訟，要求賠償因沒(méi)收電器而造成的經(jīng)濟(jì)損失。該區(qū)人民法院審理該案，追加該區(qū)消費(fèi)者協(xié)會(huì)為共同被告，同時(shí)駁回行政賠償請(qǐng)求，要求乙先向工商局請(qǐng)求解決。 問(wèn)： ? 乙未經(jīng)復(fù)議便向人民法院起訴是否合法？為什么？是否具有原告資格？為什么？ 答： 乙未經(jīng)復(fù)議直接提起訴訟是合法的。因?yàn)橹挥蟹?、法?guī)規(guī)定應(yīng)先申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服再向人民法院起訴的，才實(shí)行復(fù)議倒置原則。根據(jù)本案的情況，法律、法規(guī)并不要求應(yīng)先就工商局的行政處罰申請(qǐng)復(fù)議，因此乙可直接提起行政訴訟。 乙具有原告資格。本案中，乙可作為原告起訴，同時(shí)我國(guó)《行政訴訟法》規(guī)定，有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟，而乙是甲父，屬于其近親屬，因此在甲死后，乙有權(quán)起訴，具有原告資格。 ? 人民法院將消費(fèi)者協(xié)會(huì)和工商局列為被告是否正確？為什么？若不正確，消費(fèi)者協(xié)會(huì)在本案中的訴訟地位由應(yīng)是怎樣？ 答： 人民法院將消費(fèi)者協(xié)會(huì)和工商局列為共同被告是不正確的。法律規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)行政主體和非行政主體以共同名義做出的具體行政行為不服向人民法院提起行政訴訟的，應(yīng)以行政主體為被告，非行政主體不能做被告。本案中，消 費(fèi)者協(xié)會(huì)是非行政主體組織，不能成為行政訴訟的被告。因此，人民法院將其和工商局列為共同被告是錯(cuò)誤的。消費(fèi)者協(xié)會(huì)在訴訟過(guò)程中可作為第三人參加訴訟，因?yàn)樗c被訴具體行政行為有利害關(guān)系。 ? 人民法院要求乙先向工商局請(qǐng)求解決行政賠償是否正確？為什么？ 答： 人民法院要求乙先向工商局請(qǐng)求解決行政賠償是不正確的。根據(jù)我國(guó)《行政訴訟法》和《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員做出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權(quán)一并或單獨(dú)提出 行政賠償請(qǐng)求；單獨(dú)就損害賠償提出請(qǐng)求的，應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。而在本案中，原告是在提起行政訴訟的同時(shí)，一并提出賠償請(qǐng)求，而非單獨(dú)提起行政賠償請(qǐng)求，因此不必先由行政機(jī)關(guān)解決，人民法院的要求是不合法的。 （案例四十五） ： 公民某甲因不服縣工商局對(duì)其的處罰決定而向人民法院提起行政訴訟。人民法院受理后，有 1 名審判員和 3 名陪審員組成合議庭進(jìn)行審理，其中 1 名審判員和 3 名陪審員組成合議庭進(jìn)行審理，其中 1 名陪審員是縣工商局工作人員。在審理過(guò)程中，縣委領(lǐng)導(dǎo)曾幾次要求聽(tīng)取了該案的審理情況，并要求人民法 院作出維持縣工商局處罰決定的判決。人民法院按縣委領(lǐng)導(dǎo)的意見(jiàn)作出了維持的判決。在判決書送達(dá)原告 5 日后，縣人民檢察院以該案審理的程序不合法為由向人民法院提出抗訴。 問(wèn)： 本案有哪些地方違反了行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定？ 答：本案中存在違反行政訴訟法有關(guān)規(guī)定的地方有：第一，合議庭組成人員不合法。合議庭應(yīng)由 3 人或 3 人以上的審判員或者 3 人或 3 人以上的審判員和陪審員的單數(shù)人員組成，而本案中審判員和陪審員共 4 名，不是單數(shù)。第二，違背了回避原則。作為審判人員之一的縣工商局工作人員與本案有利害關(guān)系，不能參加對(duì)本案的審判工作。第三，違 反了人民法院獨(dú)立行使審判權(quán)的原則。在案件審理過(guò)程中，縣委領(lǐng)導(dǎo)層幾次要求聽(tīng)匯報(bào)且提出維持原行政機(jī)關(guān)具體行政行為的要求，這是干涉人民法院獨(dú)立審判的行為。第四，縣人民檢察院的抗訴不合法。首先，縣人民法院作出的判決在送達(dá)當(dāng)事人 15 日屆滿而當(dāng)事人未提出上訴時(shí)才發(fā)生法律效力。本案中，判決尚未生效，人民檢察院不能對(duì)尚未生效的判決提起抗訴。其次，縣人民檢察院不能對(duì)縣人民法院提出抗訴。 （案例四十六） ： 外國(guó)人某甲因嫖宿暗娼被某市城區(qū)公安分局查獲。區(qū)公安分局依《治安管理處罰條例》的規(guī)定，決定對(duì)甲罰款 2021 元，治安拘留 6 天。 甲不服，便向市公安局申請(qǐng)復(fù)議，市公安局經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為原處罰過(guò)重，變更了原處罰決定，作出罰款 1000 元、治安拘留 3 天的復(fù)議決定。甲仍不服，便在接到復(fù)議決定的第 3 天向區(qū)人民法院提起行政訴訟。該人民法院接到起訴狀后，經(jīng)審查于第 9 日作出判決，認(rèn)為此案屬于涉外治安行政案件，理應(yīng)由市中級(jí)人民法院管轄，判決不予受理，并告知甲到市中級(jí)人民法院起訴。甲到市中級(jí)人民法院起訴后，中級(jí)人民法院以區(qū)公安分局為被告，進(jìn)行了審理。 問(wèn)： 本案中，哪些地方違反了《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定？為什么？ 答：本案違反《行 政訴訟法》規(guī)定的地方主要有以下幾個(gè)方面： 第一，區(qū)人民法院作出不予受理的判決是不正確的。因?yàn)榕袥Q是人民法院對(duì)行政爭(zhēng)議中的權(quán)利和義務(wù)作出的實(shí)體判決；而對(duì)行政案件是否予以受理屬于程序問(wèn)題，只能用裁定，不能用判決。 第二，區(qū)人民法院在接到起訴狀后的第 9 天才作出不予受理的 “ 判決 ” ，超越了法定的期限。因?yàn)椤缎姓V訟法》規(guī)定，人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在 7 日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。 第三，區(qū)人民法院告知甲到市中級(jí)人民法院起訴是不合法的。因?yàn)椤缎姓V訟法》規(guī)定，原告對(duì)裁定不予受 理不服的，有權(quán)提起上訴。 第四，區(qū)人民法院認(rèn)為此案屬于涉外治安行政案件而應(yīng)由市中級(jí)人民法院管轄也是錯(cuò)誤的。因?yàn)橐馈缎姓V訟法》級(jí)別管轄的規(guī)定，涉外案件并非一定要有中級(jí)人民法院管轄。 第五，市中級(jí)人民法院以區(qū)公安分局為被告審理此案也是不正確的。因?yàn)楸景甘墙?jīng)過(guò)復(fù)議的案件，且復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原具體行政行為，因此根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，被告應(yīng)是復(fù)議機(jī)關(guān)即市公安局 。 行政法與行政訴訟法 論述題 ： J： 結(jié)合工作實(shí)際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實(shí)踐中的運(yùn)用。 答：行政法基本原則具有 普遍性、基礎(chǔ) 性、自身的特殊性 ，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。 主要表現(xiàn)在 ： ① 行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù) ； ② 當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒(méi)有規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。 L： 論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式 答：行政責(zé)任指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定責(zé)任和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。行政責(zé)任的構(gòu)成要件有： （ 1） 行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。 （ 2） 行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)。 （ 3） 行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定。 （ 4） 承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過(guò)失。 作為承擔(dān)行政責(zé)任的主體之一的行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式主要有：（ 1） 通報(bào)批評(píng)、即由有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取的一種書面形式的批評(píng)措施。 （ 2） 賠禮道歉，承認(rèn)錯(cuò)誤。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體本身向相對(duì)方采取的一種事后悔過(guò)措施。 （ 3） 恢復(fù)名譽(yù)，消除 影響。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取一定的方式對(duì)相對(duì)方采取的一種事后補(bǔ)救措施。 （ 4） 返還權(quán)益，恢復(fù)原狀。針對(duì)違法和不當(dāng)?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財(cái)產(chǎn)的行為采取的恢復(fù)措施。 （ 5） 停止違法行為。 （ 6） 撤銷違法決定。（ 7） 撤銷違法的抽象行政行為。 （ 8） 履行職務(wù)。即針對(duì)行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責(zé)一種方式。 （ 9） 糾正不當(dāng)。對(duì)不當(dāng)?shù)男姓袨榧皶r(shí)糾正。 （ 10） 行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當(dāng)給相對(duì)方造成損害的要給予經(jīng)濟(jì)上的賠償。 論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式。 答： 行政責(zé)任 指行政主體 及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定責(zé)任和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。 行政責(zé)任的構(gòu)成要件有 ： ① 行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員 ； ② 行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng) ； ③ 行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定 ； ④ 承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過(guò)失。 作為承擔(dān)行政責(zé)任的主體之一的行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式主要有 ： ①通報(bào)批評(píng) 。 即由有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取的一種書面形式的批評(píng)措施 ； ②賠禮道歉，承認(rèn)錯(cuò)誤 。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主 體本身向相對(duì)方采取的一種事后悔過(guò)措施 ； ③恢復(fù)名譽(yù)，消除影響 。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取一定的方式對(duì)相對(duì)方采取的一種事后補(bǔ)救措施 ； ④返還權(quán)益，恢復(fù)原狀 。針對(duì)違法和不當(dāng)?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財(cái)產(chǎn)的行為采取的恢復(fù)措施 ； ⑤停止違法行為 ； ⑥撤銷違法決定；⑦撤銷違法的抽象行政行為；⑧履行職務(wù) 。即針對(duì)行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責(zé)一種方式 ； ⑨糾正不當(dāng) 。對(duì)不當(dāng)?shù)男姓袨榧皶r(shí)糾正 ； ⑩行政賠償 。由于行政主體的行政違法和行政不當(dāng)給相對(duì)方造成損害的要給予經(jīng)濟(jì)上的賠償。 行政主體的執(zhí)行公務(wù)的人員承擔(dān)行政責(zé) 任的方式 ： ① 通報(bào)批評(píng) ； ② 賠禮道歉，承認(rèn)錯(cuò)誤 ； ③ 退賠，恢復(fù)原狀 ； ④ 停止違法行為 ； ⑤ 采取經(jīng)濟(jì)制裁措施 ； ⑥ 賠償損失 ； ⑦ 行政處分 ； ⑧ 罷免 。 論述行政復(fù)議與行政訴訟的共同點(diǎn)與差異。 答：二者都是行政法律救濟(jì)制度的有機(jī)組成部分， 共同點(diǎn)主要表現(xiàn)為 ：① 客體相同； ② 提起主體相同； ③ 適用的實(shí)體法相同。 差異主要表現(xiàn)為四方面 ： ① 性質(zhì)不同； ② 主持機(jī)關(guān)不同； ③ 受案范圍不同； ④ 適用程序不同。 論述行政合法性原則。 答： ? 行政合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、適用必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸 。 ? 行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩方面內(nèi)容。 ? 行政合法性原則應(yīng)包括三方面： ① 任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在 ； ② 任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，兩者不能偏廢。 (3)任何行政職權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。 ? 行政合法性原則在行政違法責(zé)任方面的要求主要體現(xiàn)在對(duì)行政法律關(guān)系雙方