【正文】 一、違約責(zé)任的概 念與特征 （一）概念 21 違約責(zé)任，又稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 （二）特征 違約責(zé)任是違反合同債務(wù)的民事責(zé)任； 違約責(zé)任具有相對性，即它是合同當(dāng)事人之間的民事責(zé)任； 違約責(zé)任具有任意性，即它是合同當(dāng)事人可自行約定的民事責(zé)任； 違約責(zé)任具有補(bǔ)償性。 二、違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件 （一）必須要有違約行為 （二）不存在法定和約定的免責(zé)事由 三、違約行為 （一）概念與特征 概念 —— 違約行為是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)的行為。 特征 （ 1）違約行為以有效的合同關(guān)系的存在為前提； （ 2）違約行為所侵犯的對象，只能是對方當(dāng)事人依據(jù)合同而產(chǎn)生的債權(quán)。 （ 3）違約行為的方式可以是作為，也可以是不作為。 （二）違約行為的具體表現(xiàn) 明示毀約 預(yù)期違約 按 （按毀約方式） 默示毀約 違 是 約 否 履行不能 行 屆 不履行 拒絕履行 為 履 （按原因） 履行遲延 行 期 實際違約 瑕疵履行 （按是否有 加害給付 履行行為） 預(yù)期履行 提前履行 不適當(dāng)履行 部分履行 （按種類） 其他不適當(dāng)履行 地點不當(dāng)履行 方法不當(dāng)履行 等等 預(yù)期違約 （ 1）概念 —— 是指在合同履行期限到來之前，當(dāng)事人一方無正當(dāng)理由而明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為，又稱為毀約行為。 （ 2）預(yù)期違約的特征 A．違約行為發(fā)生在履行期限到來之前，并非實際違約，是一種違約的危險。 B．預(yù)期違約的類型包括明確表示和以自己行為表明兩種情形。即明示毀約和默示毀約。 22 C．對預(yù)期違約，守約方享有選擇權(quán)。 履行不能 （ 1）概念 —— 履行不 能是指合同債務(wù)人已經(jīng)喪失履行可能性的事實。 （ 2）類別 它包括法律上履行不能與事實上履行不能。 ※不屬于履行不能的情形有：履行困難；債務(wù)人缺乏資力貨幣之債與利息之債。 遲延履行 是指合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。 它包括： （ 1）債務(wù)人遲延履行 （ 2）債權(quán)人遲延履行。 ※注意：它與逾期履行的區(qū)別 瑕疵履行 是指合同債務(wù)人所交付的標(biāo)的物不符合合同約定的質(zhì)量要求的履行行為。 它分為： （ 1）違約瑕疵 （ 2）損害瑕疵 不適當(dāng)履行 是指除瑕疵履行之外的，債務(wù)人未按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務(wù)的行為。 它包括部分履行行為、履行方式不適當(dāng)、履行地點不適當(dāng)及其他違反附隨義務(wù)的行為。 四、免責(zé)事由 是指法律規(guī)定的債務(wù)人不承擔(dān)違約責(zé)任的條件和當(dāng)事人在合同中事先約定的不承擔(dān)違約責(zé)任的理由的統(tǒng)稱。它分為免責(zé)條件（法定免責(zé)事由）和免責(zé)條款（約定免責(zé)事由）。 其特點包括： 免責(zé)事由須是客觀存在的事實，不是當(dāng)事人的主觀臆斷； 免責(zé)事由須有法律特別規(guī)定或有當(dāng)事人的特別約定； 免責(zé)事由適用的 結(jié)果是導(dǎo)致債務(wù)人不承擔(dān)責(zé)任或減輕責(zé)任。 （一）免責(zé)條件 概念：是指法律明文規(guī)定的合同當(dāng)事人對其違反合同義務(wù)的行為不承擔(dān)違約責(zé)任的原因和理由。 類別 （ 1）一般的免責(zé)條件 —— 普遍適用的免責(zé)條件 —— 即不可抗力 ①不可抗力的概念 不可抗力，是指合同訂立后發(fā)生的，當(dāng)事人訂立合同時不能預(yù)見的，且不能避免和不能克服的導(dǎo)致合同不能履行或不能適當(dāng)履行的客觀現(xiàn)象。包括： A、自然災(zāi)害 。B、政府行為 。C、社會異常事件 . ※ 并不當(dāng)然都是全部免除違約責(zé)任，分情況而定。 ※債務(wù)人的義務(wù)： A、通知義務(wù)； B、證明義務(wù)。 （ 2）特別的免責(zé)條件 A、如《合同法》第 311條規(guī)定 B、擴(kuò)大損失部分，不能要求賠償。 23 C、《保險法》第 45條規(guī)定，被保險人對第三人賠償請求權(quán)的放棄行為，保險人不承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任。 （二）免責(zé)條款 概念與特征 （ 1）概念 是指合同雙方當(dāng)事人在合同中約定一定的事由或條件，當(dāng)違約符合所約定的事由或條件時，可免除違約方的違約責(zé)任。 （ 2）特征 A、它是合同條款； B、它以限制或免除當(dāng)事人未來民事責(zé)任為目的； C、它多 數(shù)屬于格式條款。 如何認(rèn)定免責(zé)條款是否已定入合同？ （ 1）進(jìn)行時間 — 須在合同訂立之前進(jìn)行； （ 2）采用方式 — 以個別提請注意為原則，公開張貼公告為例外； （ 3）判斷標(biāo)準(zhǔn) — 以當(dāng)事人簽字為準(zhǔn)。 對免責(zé)條款的限制 （ 1）提供格式條款一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任 （ 2）免除造成對方人身傷害或免除因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任 （ 3）對格式條款有兩種以上解釋的， 五、違約責(zé)任的承擔(dān)方式 （一）繼續(xù)履行 概念與特征 又稱實際履行，是指一方當(dāng)事人在違約后，必須按照合同的約定完成自己的合同義務(wù)以保 證對方合同目的實現(xiàn)的責(zé)任形式。這是法律對違約行為人的一種強(qiáng)制措施。 構(gòu)成要件 （ 1）須債權(quán)人在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的請求； （ 2）須未履行的合同義務(wù)適于強(qiáng)制履行； （ 3）須履行可能且在經(jīng)濟(jì)上合理； 適用范圍 （二）支付違約金 含義與特征 是指一方當(dāng)事人在違約后根據(jù)合同的預(yù)先約定給付對方一定數(shù)額金錢但有別于合同履行行為的責(zé)任形式。 ※其特點包括：（ 1）支付違約金是由當(dāng)事人協(xié)商確定； （ 2）違約金的支付是獨立于履行行為之外的給付； 作用 （ 1）具有獨 特的補(bǔ)償功能；（ 2）有一定的懲罰作用；（ 3）還具有擔(dān)保職能。 構(gòu)成要件 —— 只有一項，即須存在支付違約金的條款，即當(dāng)事人之間對違約金責(zé)任有特別規(guī)定。 適用 （ 1）適用范圍 —— 適用于預(yù)期違約、實際違約的各種具體形態(tài)。 24 （ 2）限制 A、《合同法》第 114條規(guī)定。 B、《合同法》第 116條規(guī)定。 （三）賠償損失 含義與特征 是指一方當(dāng)事人因違約給對方造成財產(chǎn)損失時依合同約定或法律規(guī)定所承擔(dān)的以彌補(bǔ)該損失為目的的一種違約責(zé)任形式。 其特點包括：（ 1）它是違約責(zé)任中的一種責(zé)任形式； （ 2）它是以財產(chǎn)損失為賠償對象的責(zé)任形式； （ 3）它是一種原則上只具有補(bǔ)償性的責(zé)任形式； （ 4）它是保護(hù)非違約方合法權(quán)益最廣泛適用的責(zé)任形式。 構(gòu)成要件 （ 1）須有財產(chǎn)損失； （ 2）須違約行為與財產(chǎn)損失有因果關(guān)系； 賠償范圍 原則及其限制 （ 1）原則 —— 實行完全賠償原則 （ 2）限制 A、合理預(yù)見規(guī)則 ,即《合同法》第 113條規(guī)定 B、 減輕損失規(guī)則 ,《合同法》第 119條規(guī)定 C、責(zé)任相抵規(guī)則 ,《合同法》第 120條規(guī)定 D、損益同銷規(guī)則 （四）其他補(bǔ)救措施，如修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬等。 含義與特征 —— 是指違約方因瑕疵履行等不適當(dāng)履行而依受害方的要求所應(yīng)承擔(dān)的修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等多種違約責(zé)任形式。 其特點包括：（ 1）它是不適當(dāng)履行特有的責(zé)任形式； （ 2）它是保障受害人實現(xiàn)合同目的的補(bǔ)充責(zé)任形式。 構(gòu)成要件：（ 1）須違約行為表現(xiàn)為以瑕疵履行為主的不適當(dāng)履行； （ 2）須缺乏不適當(dāng)履行違約責(zé)任的約定和交易習(xí)慣； （ 3）須有受害人提出采取上述補(bǔ)救措施 的請求。 適用：主要適用于以瑕疵履行為主的不適當(dāng)履行。 六、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合 （一）含義與特征 是指同一種民事違法行為同時具備違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，從而在法律上同時產(chǎn)生了具有排斥關(guān)系的違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的現(xiàn)象。 其特點包括： 導(dǎo)致兩種責(zé)任的違法行為是同一行為； 該行為同時符合違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件； 受害人向違法人只能主張一種責(zé)任。