【正文】 實(shí)體簽訂的采購(gòu)合同。 可以肯定的是，《示范法》的這一規(guī)定幾乎包括了所有的應(yīng)該考慮的重要的因素，這些因素可以分為資金來(lái)源、管理特點(diǎn)、項(xiàng)目性質(zhì)、采購(gòu)的競(jìng)爭(zhēng)性和采購(gòu)實(shí)體的法律形式幾個(gè)方面。但這些規(guī)定似乎只是一種表面現(xiàn)象，從本質(zhì)上講，決定將某一類(lèi)政府采購(gòu)納入政府采購(gòu)法的調(diào)整范圍的問(wèn)題實(shí)際上是要確定對(duì)其進(jìn)行法律規(guī)制的必要性的問(wèn)題。 我們認(rèn)為，劃定一國(guó)政府采購(gòu)的法律適用范圍的標(biāo)準(zhǔn)有三個(gè)。首要的是采購(gòu)資金的公共性，但是在一定程度上，它是一個(gè)擴(kuò)張性的標(biāo)準(zhǔn)，可能不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大政府采購(gòu)的適用范圍；其次便是競(jìng)爭(zhēng)性的標(biāo)準(zhǔn)，它可以在一些采購(gòu)主體的不斷變化的采購(gòu)時(shí)間中，動(dòng)態(tài)地確定哪些項(xiàng)目應(yīng)該納入政府采購(gòu)法的調(diào)整范圍；第三便是公益性，這一標(biāo)準(zhǔn)涉及到現(xiàn)代公共管理變革的主導(dǎo)思想，相對(duì)對(duì)于傳統(tǒng)的采購(gòu)理念來(lái)說(shuō)具有革命性的意義15。三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)中，第一個(gè)是基本性的，第二個(gè)是排除性的，第三個(gè)是補(bǔ)充性的，只有將三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)綜合在一起考慮，才能科學(xué)地劃定采購(gòu)法的適用范圍。 確立這一標(biāo)準(zhǔn)的出發(fā)點(diǎn)應(yīng)該是政府采購(gòu)的立法目標(biāo)。從基礎(chǔ)上講，一國(guó)建立政府采購(gòu)制度的首要目的便是提高采購(gòu)資金的使用效率，進(jìn)而節(jié)省公共資金。所以說(shuō)，政府采購(gòu)資金的公共性無(wú)疑將成為確定政府采購(gòu)法適用范圍的首要標(biāo)準(zhǔn)。從前面的比較可以看出，這一標(biāo)準(zhǔn)目前已經(jīng)被我國(guó)的國(guó)內(nèi)立法所確認(rèn)，并在正在制訂中的《政府采購(gòu)法》的草案中有了反映。 然而，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求和各國(guó)對(duì)相關(guān)經(jīng)濟(jì)政策的調(diào)整，一些利用公共資金的實(shí)體逐步參與了商業(yè)性或競(jìng)爭(zhēng)性的活動(dòng)，因此，對(duì)這些實(shí)體的公共管理的必要性就需要重新考慮。因?yàn)檫@些主體從事的活動(dòng)具有競(jìng)爭(zhēng)性，其業(yè)績(jī)就可以通過(guò)市場(chǎng)得到檢驗(yàn)，如果政府對(duì)其補(bǔ)貼或管制，就很容易造成市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的扭曲，相應(yīng)的，這些競(jìng)爭(zhēng)性的采購(gòu)活動(dòng)就不宜被納入到政府采購(gòu)法的適用體系之中。也就是說(shuō)，競(jìng)爭(zhēng)性的國(guó)有企業(yè)或者非競(jìng)爭(zhēng)性的國(guó)有企業(yè)所從事的競(jìng)爭(zhēng)性的采購(gòu)活動(dòng)都不應(yīng)該納入政府采購(gòu)法的適用范圍。所以，競(jìng)爭(zhēng)性也就應(yīng)該成為劃定政府采購(gòu)法的適用范圍的標(biāo)準(zhǔn)之一。 在現(xiàn)代的政府采購(gòu)的發(fā)展中，出現(xiàn)了一種新的趨勢(shì)，而且該趨勢(shì)有愈演愈烈的傾向。那就是利用私有資金進(jìn)行公益采購(gòu)，BOT融資便是其適用的典型代表。這類(lèi)采購(gòu)的特點(diǎn)是用私人的資金建設(shè)公共工程，再用該公共工程收回的資金清償私人的債務(wù)。由于這種采購(gòu)?fù)c特許經(jīng)營(yíng)權(quán)相掛鉤，且涉及重大的公共利益，所以各國(guó)往往都將其納入到政府采購(gòu)法調(diào)整的范圍之內(nèi)。這類(lèi)采購(gòu)的本質(zhì)特點(diǎn)便是采購(gòu)項(xiàng)目的公益性，所以，我們又得出了規(guī)范政府采購(gòu)法適用范圍的第三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：項(xiàng)目本身的公益性。 值得強(qiáng)調(diào)的是，以上三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的載體或是對(duì)象應(yīng)該是個(gè)體的或是某一類(lèi)的采購(gòu)項(xiàng)目，而不應(yīng)該是某種采購(gòu)主體或是采購(gòu)對(duì)象。這樣，就可以較為精確地劃定出政府采購(gòu)法的適用范圍，既不會(huì)造成對(duì)經(jīng)濟(jì)主體正常經(jīng)營(yíng)的不適當(dāng)?shù)母深A(yù)，又不會(huì)留下管理上的漏洞，造成對(duì)財(cái)政資金的浪費(fèi)。所以，我國(guó)的政府采購(gòu)立法也應(yīng)該從采購(gòu)項(xiàng)目的角度出發(fā)來(lái)規(guī)定其適用范圍。但是從前文的比較分析中我們可以看出，國(guó)內(nèi)立法的相關(guān)規(guī)定是從下面三個(gè)角度進(jìn)行的：一是其適用的主體，二是采購(gòu)的資金來(lái)源，三是政策性的限制。這樣的規(guī)定具有一刀切和抽象性的特點(diǎn)，不利于很好地指導(dǎo)司法實(shí)踐。因?yàn)閷?shí)踐中我們所遇到的是一個(gè)個(gè)的采購(gòu)項(xiàng)目，我們要決定該項(xiàng)目是否應(yīng)該遵守政府采購(gòu)法的相關(guān)規(guī)定，是否要按照特定的程序運(yùn)行。規(guī)定得過(guò)于原則，且不明確三者之間的關(guān)系，往往會(huì)使執(zhí)法人員無(wú)所適從。 第三章．結(jié)論 我國(guó)目前正在制定政府采購(gòu)法，該法將成為國(guó)內(nèi)政府采購(gòu)制度的主要的結(jié)構(gòu)性法案。相對(duì)而言，我國(guó)的政府采購(gòu)制度是建立的比較晚的，所以在很多地方要學(xué)習(xí)和借鑒國(guó)際上成功的立法經(jīng)驗(yàn)，并對(duì)之加以分析和吸收，結(jié)合我國(guó)的國(guó)情進(jìn)行取舍。從立法目的上來(lái)講，我們主要是出于節(jié)約財(cái)政性資金和促進(jìn)采購(gòu)效率的提高的角度出發(fā)的。盡快建立起來(lái)高效廉潔的政府采購(gòu)制度，使政府采購(gòu)的整個(gè)過(guò)程都有法可依，這已經(jīng)成了業(yè)內(nèi)人士的共識(shí)。另一方面，在世界貿(mào)易和經(jīng)濟(jì)發(fā)展不斷擴(kuò)大化和一體化的今天，政府采購(gòu)市場(chǎng)與國(guó)際貿(mào)易市場(chǎng)的關(guān)系問(wèn)題已經(jīng)成為我們不得不面對(duì)的問(wèn)題。正確處理好這一關(guān)系對(duì)于我們的經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展的作用是不可低估的。所以，我們應(yīng)該在對(duì)國(guó)際政府采購(gòu)立法進(jìn)行充分而又細(xì)致的研究的基礎(chǔ)上提出合適的解決方案。 對(duì)于GPA我們目前沒(méi)有承諾加入，也沒(méi)有必要和實(shí)力加入，但是這并不說(shuō)明我們永遠(yuǎn)都不會(huì)加入這一協(xié)定，選擇有利的時(shí)機(jī)加入GPA對(duì)我國(guó)政府采購(gòu)制度的完善以及經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展都是有益處的。在加入之前，我們要充分利用政府采購(gòu)制度的合法的非貿(mào)易壁壘的作用，在不斷開(kāi)放的貿(mào)易格局中充當(dāng)國(guó)內(nèi)的稚嫩產(chǎn)業(yè)和關(guān)系國(guó)計(jì)民生的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的保護(hù)傘，使這些產(chǎn)業(yè)安全度過(guò)幼兒期，待羽翼豐滿(mǎn)之后，在投入到國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的洪流中去。在決定國(guó)內(nèi)政府采購(gòu)市場(chǎng)對(duì)外國(guó)商品的態(tài)度問(wèn)題時(shí)，要解決的一個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題是確立我國(guó)的合理、適當(dāng)而又明確的原產(chǎn)地規(guī)則。因?yàn)檫@一規(guī)則在相當(dāng)大的程度上決定著哪些商品可以進(jìn)入中國(guó)的政府采購(gòu)市場(chǎng)，將來(lái)我們加入GPA之后，它又與最惠國(guó)待遇問(wèn)題、發(fā)展中國(guó)家和最不發(fā)達(dá)國(guó)家的優(yōu)惠待遇問(wèn)題等息息相關(guān)。 在確定政府采購(gòu)法的適用范圍的時(shí)候，我們應(yīng)該從采購(gòu)項(xiàng)目的角度出發(fā)，設(shè)定明確的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量相應(yīng)的采購(gòu)項(xiàng)目是否應(yīng)該納入到該法的調(diào)整范圍之中。這一標(biāo)準(zhǔn)中首要的是采購(gòu)資金的公共性，其次是競(jìng)爭(zhēng)性，第三便是公益性。三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)中，第一個(gè)是基本性的，第二個(gè)是排除性的，第三個(gè)是補(bǔ)充性的，只有將三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)綜合在一起考慮，才能科學(xué)地劃定采購(gòu)法的適用范圍。 政府采購(gòu)法的立法目的和法律的適用范圍是政府采購(gòu)制度中的兩個(gè)基本問(wèn)題，具有基礎(chǔ)性的地位。這兩個(gè)問(wèn)題是緊密聯(lián)系在一起的：采購(gòu)法的目標(biāo)決定了其適用范圍，適用范圍能否恰當(dāng)?shù)貏澏ǚ催^(guò)來(lái)又影響著采購(gòu)法的目標(biāo)能否得到很好地實(shí)現(xiàn)。 從對(duì)國(guó)內(nèi)外政府采購(gòu)法的立法目的的比較分析出發(fā)，我們得出了當(dāng)前我國(guó)政府采購(gòu)立法所要解決的兩個(gè)中心任務(wù)：一是建立起以競(jìng)爭(zhēng)為特色的高效、廉潔的政府采購(gòu)制度，提高政府采購(gòu)的資金的利用效率，推進(jìn)國(guó)內(nèi)的廉政建設(shè)；二是構(gòu)建合法的貿(mào)易壁壘，在我國(guó)加入WTO之后為民族產(chǎn)業(yè)提供合法的保護(hù)，推動(dòng)和扶植相關(guān)民族產(chǎn)業(yè)，尤其是稚嫩產(chǎn)業(yè)和關(guān)系國(guó)計(jì)民生的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。這兩各中心任務(wù)決定了我們對(duì)WTO政府采購(gòu)協(xié)定所應(yīng)該采取的態(tài)度：形式上遠(yuǎn)離、實(shí)質(zhì)上靠近、適當(dāng)時(shí)加入。要完成上述的兩個(gè)中心任務(wù)，要解決的一個(gè)重要的技術(shù)問(wèn)題就是建立和完善我國(guó)的原產(chǎn)地規(guī)則。 從對(duì)國(guó)內(nèi)外政府采購(gòu)立法的法律適用范圍的比較出發(fā)，我們得出了劃定該范圍的標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)準(zhǔn)的明確有利于范圍的正確劃定，當(dāng)然也就有利于立法目的的實(shí)現(xiàn)。 參考文獻(xiàn)： 1．于安，《WTO〈政府采購(gòu)協(xié)定〉的幾個(gè)問(wèn)題》，《中國(guó)法學(xué)》2001年第2期； 2．于安，《中國(guó)的政府采購(gòu)及其立法》，《政府采購(gòu)評(píng)論》第二輯； 3．于安，《WTO〈政府采購(gòu)協(xié)定〉的法律結(jié)構(gòu)》，《中國(guó)財(cái)經(jīng)報(bào)》2001年4月17日第三版。 4．中華人民共和國(guó)財(cái)政部《政府采購(gòu)管理暫行辦法》； 5．《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》； 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3這些成員方分別為：奧地利、比利時(shí)、加拿大、丹麥、芬蘭、法國(guó)、德國(guó)、希臘、中國(guó)香港、愛(ài)爾蘭、以色列、意大利、日本、韓國(guó)、列支敦士登、盧森堡、荷蘭、挪威、葡萄牙、新加坡、西班牙、瑞士、瑞典、美國(guó)、英國(guó)、荷屬阿魯巴和歐洲聯(lián)盟。 4還有庫(kù)爾克斯、拉脫維亞和巴拿馬。 5但是，《貨物、工程和服務(wù)采購(gòu)示范法》并無(wú)意取代《貿(mào)易法委員會(huì)的貨物和工程采購(gòu)示范法》，兩者的最大區(qū)別在于前者包含了關(guān)于服務(wù)采購(gòu)的條款。 6參見(jiàn)《法制日?qǐng)?bào)》1999年4月10日。 7參見(jiàn)于安，《中國(guó)的政府采購(gòu)及其立法》，《政府采購(gòu)評(píng)論》第二輯，第14頁(yè)。 8參見(jiàn)《WTO政府采購(gòu)協(xié)定》序言。 9中國(guó)財(cái)經(jīng)報(bào)，2001年2月5日第一版。 10對(duì)于每一個(gè)成員方，附錄1包括5個(gè)附件：附件1包含中央政府實(shí)體；附件2包含地方政府實(shí)體；附件3包含依照本協(xié)定進(jìn)行采購(gòu)的所有其他實(shí)體；附件4列明本協(xié)定涵蓋的服務(wù)；附件5列明所涵蓋的建筑服務(wù)。 11定期合同。 12不定期合同或有疑問(wèn)的定期合同。 13參見(jiàn)曹富國(guó)《政府采購(gòu)法主體之比較研究》，《法學(xué)》2000年第七期。 14參見(jiàn)AnnetBlankandGabrielleMarceau:HistoryofGovernmentProcurementNegotiationsSince1945,PublicProcurementlawReview1997Page22. 15曹富國(guó)，《政府采購(gòu)法主體之比較研究》，《法學(xué)》2000年第7期。