【正文】 實(shí)體簽訂的采購合同。 可以肯定的是，《示范法》的這一規(guī)定幾乎包括了所有的應(yīng)該考慮的重要的因素，這些因素可以分為資金來源、管理特點(diǎn)、項(xiàng)目性質(zhì)、采購的競爭性和采購實(shí)體的法律形式幾個(gè)方面。但這些規(guī)定似乎只是一種表面現(xiàn)象，從本質(zhì)上講，決定將某一類政府采購納入政府采購法的調(diào)整范圍的問題實(shí)際上是要確定對(duì)其進(jìn)行法律規(guī)制的必要性的問題。 我們認(rèn)為，劃定一國政府采購的法律適用范圍的標(biāo)準(zhǔn)有三個(gè)。首要的是采購資金的公共性，但是在一定程度上，它是一個(gè)擴(kuò)張性的標(biāo)準(zhǔn)，可能不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大政府采購的適用范圍；其次便是競爭性的標(biāo)準(zhǔn)，它可以在一些采購主體的不斷變化的采購時(shí)間中，動(dòng)態(tài)地確定哪些項(xiàng)目應(yīng)該納入政府采購法的調(diào)整范圍；第三便是公益性，這一標(biāo)準(zhǔn)涉及到現(xiàn)代公共管理變革的主導(dǎo)思想，相對(duì)對(duì)于傳統(tǒng)的采購理念來說具有革命性的意義15。三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)中，第一個(gè)是基本性的，第二個(gè)是排除性的，第三個(gè)是補(bǔ)充性的，只有將三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)綜合在一起考慮，才能科學(xué)地劃定采購法的適用范圍。 確立這一標(biāo)準(zhǔn)的出發(fā)點(diǎn)應(yīng)該是政府采購的立法目標(biāo)。從基礎(chǔ)上講，一國建立政府采購制度的首要目的便是提高采購資金的使用效率，進(jìn)而節(jié)省公共資金。所以說，政府采購資金的公共性無疑將成為確定政府采購法適用范圍的首要標(biāo)準(zhǔn)。從前面的比較可以看出，這一標(biāo)準(zhǔn)目前已經(jīng)被我國的國內(nèi)立法所確認(rèn)，并在正在制訂中的《政府采購法》的草案中有了反映。 然而，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求和各國對(duì)相關(guān)經(jīng)濟(jì)政策的調(diào)整，一些利用公共資金的實(shí)體逐步參與了商業(yè)性或競爭性的活動(dòng)，因此，對(duì)這些實(shí)體的公共管理的必要性就需要重新考慮。因?yàn)檫@些主體從事的活動(dòng)具有競爭性，其業(yè)績就可以通過市場得到檢驗(yàn)，如果政府對(duì)其補(bǔ)貼或管制，就很容易造成市場競爭的扭曲，相應(yīng)的，這些競爭性的采購活動(dòng)就不宜被納入到政府采購法的適用體系之中。也就是說，競爭性的國有企業(yè)或者非競爭性的國有企業(yè)所從事的競爭性的采購活動(dòng)都不應(yīng)該納入政府采購法的適用范圍。所以，競爭性也就應(yīng)該成為劃定政府采購法的適用范圍的標(biāo)準(zhǔn)之一。 在現(xiàn)代的政府采購的發(fā)展中，出現(xiàn)了一種新的趨勢(shì)，而且該趨勢(shì)有愈演愈烈的傾向。那就是利用私有資金進(jìn)行公益采購，BOT融資便是其適用的典型代表。這類采購的特點(diǎn)是用私人的資金建設(shè)公共工程，再用該公共工程收回的資金清償私人的債務(wù)。由于這種采購?fù)c特許經(jīng)營權(quán)相掛鉤，且涉及重大的公共利益，所以各國往往都將其納入到政府采購法調(diào)整的范圍之內(nèi)。這類采購的本質(zhì)特點(diǎn)便是采購項(xiàng)目的公益性，所以，我們又得出了規(guī)范政府采購法適用范圍的第三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：項(xiàng)目本身的公益性。 值得強(qiáng)調(diào)的是，以上三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的載體或是對(duì)象應(yīng)該是個(gè)體的或是某一類的采購項(xiàng)目，而不應(yīng)該是某種采購主體或是采購對(duì)象。這樣，就可以較為精確地劃定出政府采購法的適用范圍，既不會(huì)造成對(duì)經(jīng)濟(jì)主體正常經(jīng)營的不適當(dāng)?shù)母深A(yù)，又不會(huì)留下管理上的漏洞，造成對(duì)財(cái)政資金的浪費(fèi)。所以，我國的政府采購立法也應(yīng)該從采購項(xiàng)目的角度出發(fā)來規(guī)定其適用范圍。但是從前文的比較分析中我們可以看出，國內(nèi)立法的相關(guān)規(guī)定是從下面三個(gè)角度進(jìn)行的：一是其適用的主體，二是采購的資金來源，三是政策性的限制。這樣的規(guī)定具有一刀切和抽象性的特點(diǎn)，不利于很好地指導(dǎo)司法實(shí)踐。因?yàn)閷?shí)踐中我們所遇到的是一個(gè)個(gè)的采購項(xiàng)目，我們要決定該項(xiàng)目是否應(yīng)該遵守政府采購法的相關(guān)規(guī)定，是否要按照特定的程序運(yùn)行。規(guī)定得過于原則，且不明確三者之間的關(guān)系，往往會(huì)使執(zhí)法人員無所適從。 第三章．結(jié)論 我國目前正在制定政府采購法，該法將成為國內(nèi)政府采購制度的主要的結(jié)構(gòu)性法案。相對(duì)而言，我國的政府采購制度是建立的比較晚的，所以在很多地方要學(xué)習(xí)和借鑒國際上成功的立法經(jīng)驗(yàn)，并對(duì)之加以分析和吸收，結(jié)合我國的國情進(jìn)行取舍。從立法目的上來講，我們主要是出于節(jié)約財(cái)政性資金和促進(jìn)采購效率的提高的角度出發(fā)的。盡快建立起來高效廉潔的政府采購制度，使政府采購的整個(gè)過程都有法可依，這已經(jīng)成了業(yè)內(nèi)人士的共識(shí)。另一方面，在世界貿(mào)易和經(jīng)濟(jì)發(fā)展不斷擴(kuò)大化和一體化的今天，政府采購市場與國際貿(mào)易市場的關(guān)系問題已經(jīng)成為我們不得不面對(duì)的問題。正確處理好這一關(guān)系對(duì)于我們的經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展的作用是不可低估的。所以，我們應(yīng)該在對(duì)國際政府采購立法進(jìn)行充分而又細(xì)致的研究的基礎(chǔ)上提出合適的解決方案。 對(duì)于GPA我們目前沒有承諾加入，也沒有必要和實(shí)力加入，但是這并不說明我們永遠(yuǎn)都不會(huì)加入這一協(xié)定，選擇有利的時(shí)機(jī)加入GPA對(duì)我國政府采購制度的完善以及經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展都是有益處的。在加入之前，我們要充分利用政府采購制度的合法的非貿(mào)易壁壘的作用，在不斷開放的貿(mào)易格局中充當(dāng)國內(nèi)的稚嫩產(chǎn)業(yè)和關(guān)系國計(jì)民生的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的保護(hù)傘，使這些產(chǎn)業(yè)安全度過幼兒期，待羽翼豐滿之后，在投入到國際競爭的洪流中去。在決定國內(nèi)政府采購市場對(duì)外國商品的態(tài)度問題時(shí)，要解決的一個(gè)關(guān)鍵問題是確立我國的合理、適當(dāng)而又明確的原產(chǎn)地規(guī)則。因?yàn)檫@一規(guī)則在相當(dāng)大的程度上決定著哪些商品可以進(jìn)入中國的政府采購市場，將來我們加入GPA之后，它又與最惠國待遇問題、發(fā)展中國家和最不發(fā)達(dá)國家的優(yōu)惠待遇問題等息息相關(guān)。 在確定政府采購法的適用范圍的時(shí)候，我們應(yīng)該從采購項(xiàng)目的角度出發(fā)，設(shè)定明確的標(biāo)準(zhǔn)來衡量相應(yīng)的采購項(xiàng)目是否應(yīng)該納入到該法的調(diào)整范圍之中。這一標(biāo)準(zhǔn)中首要的是采購資金的公共性，其次是競爭性，第三便是公益性。三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)中，第一個(gè)是基本性的，第二個(gè)是排除性的，第三個(gè)是補(bǔ)充性的，只有將三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)綜合在一起考慮，才能科學(xué)地劃定采購法的適用范圍。 政府采購法的立法目的和法律的適用范圍是政府采購制度中的兩個(gè)基本問題，具有基礎(chǔ)性的地位。這兩個(gè)問題是緊密聯(lián)系在一起的：采購法的目標(biāo)決定了其適用范圍，適用范圍能否恰當(dāng)?shù)貏澏ǚ催^來又影響著采購法的目標(biāo)能否得到很好地實(shí)現(xiàn)。 從對(duì)國內(nèi)外政府采購法的立法目的的比較分析出發(fā)，我們得出了當(dāng)前我國政府采購立法所要解決的兩個(gè)中心任務(wù)：一是建立起以競爭為特色的高效、廉潔的政府采購制度，提高政府采購的資金的利用效率，推進(jìn)國內(nèi)的廉政建設(shè)；二是構(gòu)建合法的貿(mào)易壁壘，在我國加入WTO之后為民族產(chǎn)業(yè)提供合法的保護(hù)，推動(dòng)和扶植相關(guān)民族產(chǎn)業(yè)，尤其是稚嫩產(chǎn)業(yè)和關(guān)系國計(jì)民生的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。這兩各中心任務(wù)決定了我們對(duì)WTO政府采購協(xié)定所應(yīng)該采取的態(tài)度：形式上遠(yuǎn)離、實(shí)質(zhì)上靠近、適當(dāng)時(shí)加入。要完成上述的兩個(gè)中心任務(wù)，要解決的一個(gè)重要的技術(shù)問題就是建立和完善我國的原產(chǎn)地規(guī)則。 從對(duì)國內(nèi)外政府采購立法的法律適用范圍的比較出發(fā)，我們得出了劃定該范圍的標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)準(zhǔn)的明確有利于范圍的正確劃定，當(dāng)然也就有利于立法目的的實(shí)現(xiàn)。 參考文獻(xiàn)： 1．于安，《WTO〈政府采購協(xié)定〉的幾個(gè)問題》，《中國法學(xué)》2001年第2期； 2．于安，《中國的政府采購及其立法》，《政府采購評(píng)論》第二輯； 3．于安，《WTO〈政府采購協(xié)定〉的法律結(jié)構(gòu)》，《中國財(cái)經(jīng)報(bào)》2001年4月17日第三版。 4．中華人民共和國財(cái)政部《政府采購管理暫行辦法》； 5．《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》； 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7參見于安，《中國的政府采購及其立法》，《政府采購評(píng)論》第二輯，第14頁。 8參見《WTO政府采購協(xié)定》序言。 9中國財(cái)經(jīng)報(bào)，2001年2月5日第一版。 10對(duì)于每一個(gè)成員方，附錄1包括5個(gè)附件：附件1包含中央政府實(shí)體；附件2包含地方政府實(shí)體；附件3包含依照本協(xié)定進(jìn)行采購的所有其他實(shí)體；附件4列明本協(xié)定涵蓋的服務(wù)；附件5列明所涵蓋的建筑服務(wù)。 11定期合同。 12不定期合同或有疑問的定期合同。 13參見曹富國《政府采購法主體之比較研究》，《法學(xué)》2000年第七期。 14參見AnnetBlankandGabrielleMarceau:HistoryofGovernmentProcurementNegotiationsSince1945,PublicProcurementlawReview1997Page22. 15曹富國，《政府采購法主體之比較研究》，《法學(xué)》2000年第7期。