【導(dǎo)讀】葉林，男，1963年出生。畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)，分別獲法學(xué)學(xué)。士、碩士及博士學(xué)位；曾在香港大學(xué)法學(xué)院進(jìn)修。法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師。同時(shí)擔(dān)任民商法教研室副主任，國(guó)家社會(huì)。市法學(xué)會(huì)民商法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)。法論壇》、《法學(xué)家》等中外刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文數(shù)十篇。法和證券法修訂、民法典的草案起草及有關(guān)部門(mén)組織的討論。顯現(xiàn)，要保持市場(chǎng)進(jìn)一步繁榮發(fā)展，必須高度關(guān)注投資者權(quán)利的保護(hù)。但處于初級(jí)階段的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，不僅會(huì)帶有計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的色彩，還同時(shí)帶有資產(chǎn)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的因素。在經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的轉(zhuǎn)軌時(shí)期，市。商業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)，迫切需要提升投資保護(hù)力度。這既需要政府、司法機(jī)。關(guān)的努力，還需要社會(huì)公眾的覺(jué)悟提高。這是我們必須面對(duì)的話題。原告是北京信息學(xué)院的一個(gè)教授，張勝。那么有這么一天張勝利教授就跑到。應(yīng)該加倍處罰賠我三十萬(wàn)。費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定，這個(gè)不成立。全部請(qǐng)求被駁回。系統(tǒng)性的風(fēng)險(xiǎn)靠國(guó)家，非系統(tǒng)性的風(fēng)險(xiǎn)靠自己。

　　

【正文】 我可能要花很多的會(huì)計(jì)師的費(fèi)用，但是我買(mǎi)到了一個(gè)公司，這個(gè) 公司沒(méi)有什么大問(wèn)題。 第二點(diǎn)是這個(gè)案件當(dāng)中所導(dǎo)伸出來(lái)的規(guī)則，到底誰(shuí)應(yīng)該對(duì)一種商品的質(zhì)量負(fù)責(zé)。當(dāng)然這種商品是一個(gè)很特殊的商品，不是我們看到的一種有形物，這種商品是一個(gè)我們所說(shuō)的權(quán)利商品，是一個(gè)股權(quán)，是一張股票，是一種債券，是一種用一張紙所記載的權(quán)利的一種證書(shū)，是這樣的一種東西成為了商品。那么識(shí)別這種商品你靠什么呢？是你買(mǎi)方應(yīng)該盡心竭力地查，還是賣(mài)方有義務(wù)把真實(shí)情況告訴你，這個(gè)矛盾至今沒(méi)有解決。所以法律上有一組術(shù)語(yǔ)叫做買(mǎi)方自慎亦或是賣(mài)方自慎，是指買(mǎi)的人你應(yīng)該盡心竭力地查，這個(gè)商品所存在的問(wèn)題，還是賣(mài)東西的 人你應(yīng)該告訴別人我這個(gè)東西不是好東西，我們到現(xiàn)在也沒(méi)有解決這個(gè)問(wèn)題，但是如果他們是平等的話，我們非常難決定，就走買(mǎi)方自慎，或者賣(mài)方自慎的道路?？墒欠蓡?wèn)題沒(méi)有解決，并不影響商業(yè)，你不管你采取買(mǎi)方自慎也好，賣(mài)方自慎也好，商業(yè)繼續(xù)存在著，商業(yè)上大家仍然在買(mǎi)公司，仍然在買(mǎi)企業(yè)，仍然在買(mǎi)股票，你能夠說(shuō)因?yàn)榉梢?guī)則不明朗，因此我們就不收購(gòu)了嗎？你還得收購(gòu)，所以你能做的事就是不管買(mǎi)方自慎也好，賣(mài)方自慎也好，你去查清楚這個(gè)公司到底是怎么回事，再來(lái)買(mǎi)，這是這個(gè)案例當(dāng)中我們所看到的。所以你可以請(qǐng)非常著名的律師事務(wù)所去幫你的忙 ，你可以請(qǐng)非常高明的會(huì)計(jì)師事務(wù)所去幫你的忙，你可以寫(xiě)出一系列的保證性的文件讓出賣(mài)公司的人保證這個(gè)東西不摻假，然后你還可以要求他分期付款。 最后一個(gè)大的問(wèn)題是，如何用合同的手段來(lái)抗拒風(fēng)險(xiǎn)。我們把合同當(dāng)作一種工具和手段來(lái)看待，它是為了表達(dá)一種商業(yè)利益的手段來(lái)看待，那么在這樣的一個(gè)手段的運(yùn)用過(guò)程當(dāng)中，有一些規(guī)則是必須要特別考慮的，它不是合同本身帶來(lái)的，但是合同實(shí)踐當(dāng)中需要注意到的。第一種情況，合同運(yùn)用的合法性?，F(xiàn)在出現(xiàn)了一種情況，大家認(rèn)為合同不是合同，合同是證據(jù)，什么意思呢？你做一件違法的事，我也做一件違法 的事，我們可以寫(xiě)一個(gè)合同，比如說(shuō)我們共同操縱股票市場(chǎng)，共同操縱股票市場(chǎng)的目的是什么呢？賺錢(qián)，你出五千萬(wàn)資金，我出五千萬(wàn)資金，咱們一塊做，做那只股票，那就說(shuō)兩個(gè)人還要簽協(xié)議，說(shuō)不簽協(xié)議不行，就像一根樹(shù)上兩個(gè)螞蚱一樣，你要是出事，你就拿出這份協(xié)議來(lái)，你說(shuō)我跟你組合在一起做的這個(gè)事，你進(jìn)了牢房我也進(jìn)牢房，如果不出事大家都按這個(gè)去做，大家賺了錢(qián)大家一塊分。所以它不再是一個(gè)合同有的時(shí)候變成了一種什么呢，變成了一個(gè)要挾，變成了一種約束，這種約束不一定是法律上的約束，而變成了一個(gè)限制對(duì)方或者掩蓋某種違法問(wèn)題的一種手段。當(dāng) 然這是一種比較少見(jiàn)的例子，但是利用這個(gè)方式來(lái)寫(xiě)合同的也并不是一起兩起，如果剛才我們所說(shuō)的這種聯(lián)合坐莊的情形還是一個(gè)比較惡劣的一種情形的話，高利貸又是怎么樣的呢？你不能說(shuō)在合同里面寫(xiě)了 10％的年利率，它就應(yīng)該遵照 10％的年利率，因?yàn)槲覀儑?guó)家在《合同法》的運(yùn)用過(guò)程當(dāng)中是有一個(gè)限制的，說(shuō)你不能夠企業(yè)之間不能私相借貸的，個(gè)人的貸款利率也不能超過(guò)公民正常利率的一個(gè)四倍的，我們是有一些杠杠的。 我們見(jiàn)到很多這樣的案例。包括在北京以前就出了一個(gè)案例，一個(gè)建筑公司把錢(qián)借給了另外一個(gè)房地產(chǎn)公司，借給了一千萬(wàn)，使用期限是 兩年，兩年期滿的時(shí)候，借款方還不了錢(qián)，然后發(fā)放款項(xiàng)的這方就到法院去告了他，說(shuō)我們當(dāng)時(shí)商定好了 ％的利率，連本帶息它應(yīng)該還給我，兩年，后來(lái)法院不僅僅沒(méi)有支持你的貸款，利率的支付，而且是連沒(méi)收帶罰款共收繳了 350 萬(wàn)。 第二個(gè)需要注意的問(wèn)題就是合同手段的使用必須恰當(dāng)。恰當(dāng)?shù)囊馑际且驗(yàn)槲覀冏⒁獾缴町?dāng)中出現(xiàn)了這么一大類(lèi)現(xiàn)象。最近一段時(shí)間可能在中國(guó)的市場(chǎng)當(dāng)中，廣告里面經(jīng)?？梢钥吹郊用说?，我們?cè)谑袌?chǎng)當(dāng)中還應(yīng)該看到什么連鎖店，這些東西對(duì)中國(guó)太重要了，但是什么東西是使得這些地位得以確定了呢。生活當(dāng)中靠合同，比如說(shuō) 我跟你加盟開(kāi)了一個(gè)新店，我自己投資，我自己辦廠，然后你給我做技術(shù)指導(dǎo)，或者做品牌方面的一個(gè)指導(dǎo)，加盟進(jìn)來(lái)了，你我之間僅僅是一紙協(xié)議，去維持它的伙伴關(guān)系，我們的問(wèn)題是給你一個(gè)一年期的合同對(duì)你意味著什么，給你一個(gè)兩年期的合同意味著什么，可能意味著你要付出而不是收獲。為什么這么判斷呢？當(dāng)某一個(gè)新的商品在市場(chǎng)上出現(xiàn)，并且準(zhǔn)備打造一個(gè)市場(chǎng)的時(shí)候，必須讓消費(fèi)者，讓用戶明白這是一個(gè)好東西，為了讓他們明白這是個(gè)好東西，你就需要不斷地投入。投入一年不夠，兩年不夠，需要大量的長(zhǎng)期的一個(gè)投入，比如說(shuō)投資三年，投入三年，才能夠使這 個(gè)品牌，使這種商品被百姓知道。而你的合同僅僅是兩年，你去看，當(dāng)你投入完了，果實(shí)結(jié)出來(lái)的時(shí)候，你已經(jīng)不再是它的受益者了。所以我們經(jīng)常會(huì)看到中國(guó)的內(nèi)地產(chǎn)業(yè)當(dāng)中，遇到了一個(gè)特別大的問(wèn)題，就是以經(jīng)銷(xiāo)、代銷(xiāo)這個(gè)加盟店、連鎖店為代表的這樣的一個(gè)行業(yè)，最近這幾年發(fā)展極快，而且有很多人情有獨(dú)鐘的對(duì)這個(gè)行業(yè)，但是他們所面臨的風(fēng)險(xiǎn)或遭遇的損害特別大。為什么他們不懂得保護(hù)自己？因?yàn)樗麄儧](méi)有看到這種商品在推廣到市場(chǎng)當(dāng)中所帶來(lái)的副作用是什么，副作用就是它前期跟著供應(yīng)商一起打開(kāi)一個(gè)市場(chǎng)，等市場(chǎng)成熟了，他被轟出來(lái)了。而我們的法律呢，有的 時(shí)候是按合同關(guān)系去理解這種制度，認(rèn)為你投資是你應(yīng)該投的，你活該。所以如果雙方之間產(chǎn)生糾紛的時(shí)候，法院會(huì)說(shuō)是不是違約了，違約了怎么賠 /違約了沒(méi)什么賠的，違約不用賠，因?yàn)槲覀兪前凑找话愕拇砗贤ヌ幚磉@些事情，所以認(rèn)為沒(méi)有什么可賠的。所以我們制度上可能會(huì)有問(wèn)題要值得檢討的，所以我覺(jué)得利用合同手段的時(shí)候需要注意的一個(gè)問(wèn)題。 第三個(gè)需要注意的問(wèn)題就是長(zhǎng)期合同的運(yùn)用。我認(rèn)為長(zhǎng)期合同在中國(guó)現(xiàn)有的法制環(huán)境下，缺乏足夠的使人相信的含義，真的不能夠讓人輕易相信長(zhǎng)期合同的價(jià)值，這是我們的一個(gè)制度，帶來(lái)的一個(gè)后果，一個(gè)制度 帶來(lái)的后果問(wèn)題。我們可以舉出好多例子說(shuō)明長(zhǎng)期合同不得為信，因此立法者留下一個(gè)工作，我們?cè)趺礃邮谷藗儗?duì)于中國(guó)的長(zhǎng)期合同對(duì)中國(guó)的長(zhǎng)期的法制穩(wěn)定有所信心，在這樣的一種情況下，合同手段才可能被當(dāng)作一種有意義的手段來(lái)用。