【導讀】葉林，男，1963年出生。畢業(yè)于中國人民大學，分別獲法學學。士、碩士及博士學位；曾在香港大學法學院進修。法學院教授，博士生導師。同時擔任民商法教研室副主任，國家社會。市法學會民商法學研究會副會長。法論壇》、《法學家》等中外刊物上發(fā)表學術論文數十篇。法和證券法修訂、民法典的草案起草及有關部門組織的討論。顯現，要保持市場進一步繁榮發(fā)展，必須高度關注投資者權利的保護。但處于初級階段的社會主義市場經濟，不僅會帶有計劃經濟的色彩，還同時帶有資產主義市場經濟的因素。在經濟和社會的轉軌時期，市。商業(yè)投資風險，迫切需要提升投資保護力度。這既需要政府、司法機。關的努力，還需要社會公眾的覺悟提高。這是我們必須面對的話題。原告是北京信息學院的一個教授，張勝。那么有這么一天張勝利教授就跑到。應該加倍處罰賠我三十萬。費者權益保護法的規(guī)定，這個不成立。全部請求被駁回。系統(tǒng)性的風險靠國家，非系統(tǒng)性的風險靠自己。

　　

【正文】 我可能要花很多的會計師的費用，但是我買到了一個公司，這個 公司沒有什么大問題。 第二點是這個案件當中所導伸出來的規(guī)則，到底誰應該對一種商品的質量負責。當然這種商品是一個很特殊的商品，不是我們看到的一種有形物，這種商品是一個我們所說的權利商品，是一個股權，是一張股票，是一種債券，是一種用一張紙所記載的權利的一種證書，是這樣的一種東西成為了商品。那么識別這種商品你靠什么呢？是你買方應該盡心竭力地查，還是賣方有義務把真實情況告訴你，這個矛盾至今沒有解決。所以法律上有一組術語叫做買方自慎亦或是賣方自慎，是指買的人你應該盡心竭力地查，這個商品所存在的問題，還是賣東西的 人你應該告訴別人我這個東西不是好東西，我們到現在也沒有解決這個問題，但是如果他們是平等的話，我們非常難決定，就走買方自慎，或者賣方自慎的道路?？墒欠蓡栴}沒有解決，并不影響商業(yè)，你不管你采取買方自慎也好，賣方自慎也好，商業(yè)繼續(xù)存在著，商業(yè)上大家仍然在買公司，仍然在買企業(yè)，仍然在買股票，你能夠說因為法律規(guī)則不明朗，因此我們就不收購了嗎？你還得收購，所以你能做的事就是不管買方自慎也好，賣方自慎也好，你去查清楚這個公司到底是怎么回事，再來買，這是這個案例當中我們所看到的。所以你可以請非常著名的律師事務所去幫你的忙 ，你可以請非常高明的會計師事務所去幫你的忙，你可以寫出一系列的保證性的文件讓出賣公司的人保證這個東西不摻假，然后你還可以要求他分期付款。 最后一個大的問題是，如何用合同的手段來抗拒風險。我們把合同當作一種工具和手段來看待，它是為了表達一種商業(yè)利益的手段來看待，那么在這樣的一個手段的運用過程當中，有一些規(guī)則是必須要特別考慮的，它不是合同本身帶來的，但是合同實踐當中需要注意到的。第一種情況，合同運用的合法性?，F在出現了一種情況，大家認為合同不是合同，合同是證據，什么意思呢？你做一件違法的事，我也做一件違法 的事，我們可以寫一個合同，比如說我們共同操縱股票市場，共同操縱股票市場的目的是什么呢？賺錢，你出五千萬資金，我出五千萬資金，咱們一塊做，做那只股票，那就說兩個人還要簽協(xié)議，說不簽協(xié)議不行，就像一根樹上兩個螞蚱一樣，你要是出事，你就拿出這份協(xié)議來，你說我跟你組合在一起做的這個事，你進了牢房我也進牢房，如果不出事大家都按這個去做，大家賺了錢大家一塊分。所以它不再是一個合同有的時候變成了一種什么呢，變成了一個要挾，變成了一種約束，這種約束不一定是法律上的約束，而變成了一個限制對方或者掩蓋某種違法問題的一種手段。當 然這是一種比較少見的例子，但是利用這個方式來寫合同的也并不是一起兩起，如果剛才我們所說的這種聯合坐莊的情形還是一個比較惡劣的一種情形的話，高利貸又是怎么樣的呢？你不能說在合同里面寫了 10％的年利率，它就應該遵照 10％的年利率，因為我們國家在《合同法》的運用過程當中是有一個限制的，說你不能夠企業(yè)之間不能私相借貸的，個人的貸款利率也不能超過公民正常利率的一個四倍的，我們是有一些杠杠的。 我們見到很多這樣的案例。包括在北京以前就出了一個案例，一個建筑公司把錢借給了另外一個房地產公司，借給了一千萬，使用期限是 兩年，兩年期滿的時候，借款方還不了錢，然后發(fā)放款項的這方就到法院去告了他，說我們當時商定好了 ％的利率，連本帶息它應該還給我，兩年，后來法院不僅僅沒有支持你的貸款，利率的支付，而且是連沒收帶罰款共收繳了 350 萬。 第二個需要注意的問題就是合同手段的使用必須恰當。恰當的意思是因為我們注意到生活當中出現了這么一大類現象。最近一段時間可能在中國的市場當中，廣告里面經?？梢钥吹郊用说?，我們在市場當中還應該看到什么連鎖店，這些東西對中國太重要了，但是什么東西是使得這些地位得以確定了呢。生活當中靠合同，比如說 我跟你加盟開了一個新店，我自己投資，我自己辦廠，然后你給我做技術指導，或者做品牌方面的一個指導，加盟進來了，你我之間僅僅是一紙協(xié)議，去維持它的伙伴關系，我們的問題是給你一個一年期的合同對你意味著什么，給你一個兩年期的合同意味著什么，可能意味著你要付出而不是收獲。為什么這么判斷呢？當某一個新的商品在市場上出現，并且準備打造一個市場的時候，必須讓消費者，讓用戶明白這是一個好東西，為了讓他們明白這是個好東西，你就需要不斷地投入。投入一年不夠，兩年不夠，需要大量的長期的一個投入，比如說投資三年，投入三年，才能夠使這 個品牌，使這種商品被百姓知道。而你的合同僅僅是兩年，你去看，當你投入完了，果實結出來的時候，你已經不再是它的受益者了。所以我們經常會看到中國的內地產業(yè)當中，遇到了一個特別大的問題，就是以經銷、代銷這個加盟店、連鎖店為代表的這樣的一個行業(yè)，最近這幾年發(fā)展極快，而且有很多人情有獨鐘的對這個行業(yè)，但是他們所面臨的風險或遭遇的損害特別大。為什么他們不懂得保護自己？因為他們沒有看到這種商品在推廣到市場當中所帶來的副作用是什么，副作用就是它前期跟著供應商一起打開一個市場，等市場成熟了，他被轟出來了。而我們的法律呢，有的 時候是按合同關系去理解這種制度，認為你投資是你應該投的，你活該。所以如果雙方之間產生糾紛的時候，法院會說是不是違約了，違約了怎么賠 /違約了沒什么賠的，違約不用賠，因為我們是按照一般的代理合同去處理這些事情，所以認為沒有什么可賠的。所以我們制度上可能會有問題要值得檢討的，所以我覺得利用合同手段的時候需要注意的一個問題。 第三個需要注意的問題就是長期合同的運用。我認為長期合同在中國現有的法制環(huán)境下，缺乏足夠的使人相信的含義，真的不能夠讓人輕易相信長期合同的價值，這是我們的一個制度，帶來的一個后果，一個制度 帶來的后果問題。我們可以舉出好多例子說明長期合同不得為信，因此立法者留下一個工作，我們怎么樣使人們對于中國的長期合同對中國的長期的法制穩(wěn)定有所信心，在這樣的一種情況下，合同手段才可能被當作一種有意義的手段來用。