【導讀】相反地，犯罪和現(xiàn)行的統(tǒng)治都產(chǎn)生于相同的條件。同樣也是那些把法和法律看作是某些。獨立自在的一般意志的統(tǒng)治的幻想家才會把犯罪看成單純是對法和法律的破壞。犯罪是一種反抗“統(tǒng)治關(guān)系”的斗爭，而不是只對法律的破壞。所謂“統(tǒng)治關(guān)系”。犯罪是最嚴重地反對統(tǒng)治關(guān)系、侵犯社會。秩序的行為，而不是任何危害行為。比如，民事違法、行政違法、用階級的觀點進行精辟的分析，從而揭露出社會現(xiàn)象的階級本質(zhì)，包括犯罪現(xiàn)象。犯罪學研究的犯罪側(cè)重于犯罪的客觀事實層面。參加犯罪的，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。行為是否違反了刑法的規(guī)定，是否具備犯罪成立條件。其他國家對犯罪的規(guī)定。只有定性的因素，對于一般違法行為作為輕罪、違警罪處理，仍是犯罪。重于效率，而輕罪、違警罪則以程序為重，側(cè)重于權(quán)利的保護。從此，勞動教養(yǎng)機構(gòu)陸續(xù)在全國各地建立，勞動教養(yǎng)制度在我國

　　

【正文】 （一） 犯罪故意問題 犯罪故意的概念 我國刑法典第 14 條規(guī)定：“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任 12 這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪?！? （ 1）犯罪故意的認識因素 犯罪故意的認識因素包括認識內(nèi)容和認識程度兩個方面的內(nèi)容：認識內(nèi)容是：犯罪構(gòu)成客觀方面的事實。 行為，假想防衛(wèi)。 結(jié)果，農(nóng)民工偷吃葡萄案件。盜竊世博會上名貴花案例。 法定對象。例如，盜竊槍支罪，要求行為人明知自己盜竊的對象是槍支；偽造貨幣罪，要求行為人明知自己要偽造的是國內(nèi)外流通貨幣。 對法定的犯罪時間、地點要有認識，例如，非法捕撈水產(chǎn)品罪、非法狩獵罪，要求行為人明知自己是在 特定的時期采用特定的方法來實施捕撈或狩獵行為的。 認識程度 — “明知”，包括兩種情況： 一種是確知。就知道盜竊是槍支彈藥。 另一種是明知自己的行為可能要發(fā)生某種特定的結(jié)果，如行為人甲欲槍殺公民乙，但槍法不準，又沒辦法接近乙，只好在遠距離開槍射殺，甲明知開槍可能打死乙，也可能打不死乙。“明知”不是“確知”而是“知道可能是”。 奸淫幼女的案件。“瘋女人”是一個出生于 1989 年 5 月 2 日的女孩的網(wǎng)名，長發(fā)，大眼睛，身高 1 米 65 以上，微胖。這個女孩 4 歲時父母離異，她一直跟奶奶過。 2020年除夕之夜，她進了網(wǎng)吧，自稱 19 歲，在網(wǎng)上她遇到了一個叫“百密一疏”的男孩，兩個人聊了一宿，第二天晚上她打電話給“百密一疏”，說自己不想回家，想找地方住，當晚，二人便發(fā)生了關(guān)系。其后，在 45 天內(nèi)“瘋女人”又與其他幾個人發(fā)生性關(guān)系。發(fā)生性關(guān)系時不到 13歲。她說偽裝年齡的理由是怕他們把她當小孩待。 案件在審判委員會討論時也出現(xiàn)了分歧，一種意見認為被告人犯強奸罪成立，另一種意見認為，被害人謊稱自己 19 歲，其體貌特征也貌似成年人，且在發(fā)生關(guān)系時無反抗行為，被告人在不知其真實年齡的情況下與其發(fā)生關(guān)系，不應認定為強奸罪。 鞍山市中級人民法院，又經(jīng)遼寧 省高級人民法院請示到最高人民法院。 2020 年 1 月 17日，最高法院公布了批復，稱“行為人確實不知對方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴重后果，情節(jié)顯著輕微，不認為是犯罪?！? 《批復》一出，引起社會廣泛關(guān)注，媒體競相報道。該批復是庇護犯罪還是對人權(quán)的保護？北大法學院朱蘇力在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)表了《一個不公正的司法解釋》，他認為與世界上多數(shù)國家保護幼女的公共政策相比，該司法解釋將削弱對幼女的保護，與世界文明進步潮流相悖離。有的網(wǎng)友評價朱蘇力說，文章嚴謹，充滿理性，在字里行間，能感受到他對正義的維護，對弱勢 人群的關(guān)懷。此后，該文章經(jīng)過朱蘇力的修改，在《法學》上發(fā)表了近 5 萬字的文章《司法解釋、公共政策和最高法院：從最高法院有關(guān)“奸淫幼女”的司法解釋切入》，對該問題進行了更全面的論述。朱蘇力的文章進一步引起學術(shù)界的討論。中國人民大學法學院刑法學研究基地就此問題專門組織了一次研討會，請了刑法學界的主要專家，包括高銘暄、王作富、馬克昌、周道鸞、歐陽濤、單長宗、陳興良、張明楷、劉守鳳等，刑法學界在此問題上空前一致，認為高法的司法解釋堅持了“主客觀相統(tǒng)一”的原則。 《主客觀相統(tǒng)一：刑法現(xiàn)代化的坐標 —— 以奸淫幼女型強奸為視 角》。 對幼女的特殊保護：手段不作要求、是否自愿、既遂。 （ 2）犯罪故意的意志因素 行為人對自己行為將致的危害結(jié)果的發(fā)生所抱的希望或者放任的心理態(tài)度，就是構(gòu)成犯罪故意的意志因素。 希望危害結(jié)果的發(fā)生，是指行為人對危害結(jié)果抱著積極追求的心理態(tài)度，該危害結(jié)果的發(fā)生，正是行為人通過一系列犯罪活動所意欲達到的犯罪的目的。例如，盜竊犯希望即積極 13 追求非法占有他人財物這種危害結(jié)果的發(fā)生。 放任危害結(jié)果的發(fā)生，是指行為人雖然不希望、不是積極追求危害結(jié)果的發(fā)生，但也不反對和不設法阻止這種結(jié)果的發(fā)生，而是對結(jié)果的是否發(fā)生采取聽 之任之的心理態(tài)度。是一種介于希望和不希望之間的一種心理狀態(tài)。不是希望，也不是不希望。 意志因素，結(jié)合具體罪談，故意殺人罪與故意傷害致死罪的區(qū)別。 犯罪故意的類型 （ 1）犯罪的直接故意。 （ 2）犯罪的間接故意 。 （二）犯罪過失問題 犯罪過失，是指應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。根據(jù)刑法的規(guī)定，過失可以分為疏忽大意的過失與過于自信的過失。 疏忽大意的過失。疏忽大意的過失，是指應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大 意而沒有預見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。 疏忽大意的過失有兩個要素構(gòu)成：一是“應當預見”，二是因為“疏忽大意而沒有預見”。應當預見是前提，沒有預見是事實，沒有預見的原因是行為人主觀上疏忽大意了。關(guān)鍵問題是如何理解和認定“應當預見”。 主要有四種觀點： 第一種觀點是客觀標準說。應以一般人的一般水平來衡量。一般人在當時的情況下能夠預見這種行為的危害結(jié)果，行為人也應當預見；如果一般人在當時不能預見，行為人也就不應當預見。至于一般人的水平，則由審判人愿意自己的社會經(jīng)驗來判斷。認識能力因人而異，—— 客觀歸罪 第二種 觀點是主觀標準說。認為確定行為人有無預見能力，只能根據(jù)行為人自身的生理、心理條件，從年齡、智力狀況，受教育程度、職業(yè)等方面綜合決定，而不能把主觀因素與客觀因素等放在一起作為衡量有無預見能力的標準。 人的認識能力 —— “注意能力”無非受到兩個方面因素的影響：一是受到行為人的年齡、知識、智力、發(fā)育、工作經(jīng)驗以及所擔負的職務、技術(shù)熟練程度等行為人自身的因素的影響；二是受到行為當時所處的具體環(huán)境和條件的影響。因此，應將這兩方面的情況綜合地加以考慮，進行科學分析，做出符合行為人實際情況的判斷。 過于自信的過失。過于 自信的過失，是指已經(jīng)預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。過于自信的過失也有兩個要素構(gòu)成。 第一、認識因素上，行為人已經(jīng)預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，同時又輕信能夠避免這種危害結(jié)果。 第二、意志因素上，行為人之所以在已經(jīng)預見危害結(jié)果的情況下還實施該行為，是因為他輕信自己能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生。所謂輕信能夠避免，是指在預見到結(jié)果可能發(fā)生的同時，又憑借一定的主客觀條件，相信自己能夠防止結(jié)果的發(fā)生，但所憑借的主客觀條件并不可靠、并不充分。 過于自信的過失與間接故 意的區(qū)別 犯罪的過于自信的過失心理與間接故意的心理，在認識因素上都預見到行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，在意志因素上都不是希望危害結(jié)果的發(fā)生，應當注意的是，在意志因素上過于自信的過失與間接故意都不是希望危害結(jié)果的發(fā)生，而不是都不希望危害結(jié)果的發(fā)生，因為間接故意的意志因素不能說是“不希望”，而是一種放任的心理態(tài)度。但它們在認識因素和意志因素上都有著重要的區(qū)別。 第一，認識因素上有所不同。二者雖然都是預見到行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性，但它們 14 對這種可能性是否會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性，主觀估計是不同的。間接故意對可能性轉(zhuǎn)化為 現(xiàn)實性，并未發(fā)生錯誤的認識和估計，不是認為這種可能性不會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性，因而在可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性即發(fā)生危害結(jié)果的情況下，行為人的主觀認識與客觀結(jié)果之間并未產(chǎn)生錯誤，主觀與客觀是一致的。而過于自信的過失則不同，行為人雖然也預見到危害結(jié)果發(fā)生的可能性，但他認為憑借自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗和某些外部條件，實施行為時，危害結(jié)果發(fā)生的可能性不會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性，對可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的客觀事實發(fā)生了錯誤認識。在危害結(jié)果發(fā)生的情況下，其主觀與客觀是不一致的。 第二，意志因素上有重要區(qū)別。間接故意的行為人雖不是希望結(jié)果發(fā)生，但也并不反對 、不排斥危害結(jié)果的發(fā)生，而過于自信的過失的行為人不僅不希望危害結(jié)果發(fā)生，而且希望避免危害結(jié)果的發(fā)生，即排斥、反對危害結(jié)果的發(fā)生。 最后，從客觀表現(xiàn)看。間接故意的行為人因為對危害結(jié)果的發(fā)生持聽之任之的態(tài)度，因而也就不會憑借什么條件和采取什么措施，去防止危害結(jié)果的發(fā)生。而過于自信的過失的行為人對危害結(jié)果的發(fā)生持否定的態(tài)度，因而在實施行為時，他必然是憑借了一定的自認為能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的因素，如行為人自身能力方面的技術(shù)、經(jīng)驗、知識、體力、客觀條件等有利因素，而且在危害結(jié)果發(fā)生時，行為人總是積極采取一定的措施阻礙 危害結(jié)果的發(fā)生。因此， 實踐中，如果有的人輕信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生，但這種所謂“輕信”沒有實際根據(jù)，行為人所指望的避免結(jié)果發(fā)生的那種情況根本不會存在，他對危害結(jié)果的不發(fā)生完全是抱著僥幸、碰運氣的心理態(tài)度。在這種情況下，如果行為發(fā)生危害結(jié)果，不是過于自信的過失，而是間接故意犯罪。 犯罪的目的、動機 犯罪目的，是指犯罪人主觀上通過犯罪行為所希望達到的結(jié)果，是以觀念形態(tài)存在于犯罪人大腦中的犯罪行為所預期達到的結(jié)果。 犯罪目的在刑法中的意義有三種情況： 第一、在某些犯罪中（這種犯罪稱為目的犯）是區(qū)分罪與非罪的 標準之一。刑法分則明文規(guī)定某些犯罪以具有特定目的為要件，如果行為人主觀上不具有這種特定目的，則不構(gòu)成犯罪或者只能構(gòu)成其他犯罪。 第二、在某些犯罪中是區(qū)分此罪與彼罪的標準之一。例如，同是收買被拐賣的婦女、兒童，如果出于出賣的目的，就構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪，如果不具有該目的，則僅成立收買被拐賣的婦女、兒童罪。 第三、影響量刑。犯罪目的不同，說明行為人的主觀惡性不同，因而導致行為的社會危害性產(chǎn)生差異，進而影響量刑。 犯罪動機，是指刺激、促使行為人實施犯罪行為的內(nèi)心起因或思想活動，它回答行為人基于何種心理原因?qū)嵤?犯罪行為。 —— 完 —— 2020922