【導(dǎo)讀】相反地，犯罪和現(xiàn)行的統(tǒng)治都產(chǎn)生于相同的條件。同樣也是那些把法和法律看作是某些。獨(dú)立自在的一般意志的統(tǒng)治的幻想家才會(huì)把犯罪看成單純是對(duì)法和法律的破壞。犯罪是一種反抗“統(tǒng)治關(guān)系”的斗爭，而不是只對(duì)法律的破壞。所謂“統(tǒng)治關(guān)系”。犯罪是最嚴(yán)重地反對(duì)統(tǒng)治關(guān)系、侵犯社會(huì)。秩序的行為，而不是任何危害行為。比如，民事違法、行政違法、用階級(jí)的觀點(diǎn)進(jìn)行精辟的分析，從而揭露出社會(huì)現(xiàn)象的階級(jí)本質(zhì)，包括犯罪現(xiàn)象。犯罪學(xué)研究的犯罪側(cè)重于犯罪的客觀事實(shí)層面。參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。行為是否違反了刑法的規(guī)定，是否具備犯罪成立條件。其他國家對(duì)犯罪的規(guī)定。只有定性的因素，對(duì)于一般違法行為作為輕罪、違警罪處理，仍是犯罪。重于效率，而輕罪、違警罪則以程序?yàn)橹?，?cè)重于權(quán)利的保護(hù)。從此，勞動(dòng)教養(yǎng)機(jī)構(gòu)陸續(xù)在全國各地建立，勞動(dòng)教養(yǎng)制度在我國

　　

【正文】 （一） 犯罪故意問題 犯罪故意的概念 我國刑法典第 14 條規(guī)定：“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任 12 這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。” （ 1）犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素 犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素包括認(rèn)識(shí)內(nèi)容和認(rèn)識(shí)程度兩個(gè)方面的內(nèi)容：認(rèn)識(shí)內(nèi)容是：犯罪構(gòu)成客觀方面的事實(shí)。 行為，假想防衛(wèi)。 結(jié)果，農(nóng)民工偷吃葡萄案件。盜竊世博會(huì)上名貴花案例。 法定對(duì)象。例如，盜竊槍支罪，要求行為人明知自己盜竊的對(duì)象是槍支；偽造貨幣罪，要求行為人明知自己要偽造的是國內(nèi)外流通貨幣。 對(duì)法定的犯罪時(shí)間、地點(diǎn)要有認(rèn)識(shí)，例如，非法捕撈水產(chǎn)品罪、非法狩獵罪，要求行為人明知自己是在 特定的時(shí)期采用特定的方法來實(shí)施捕撈或狩獵行為的。 認(rèn)識(shí)程度 — “明知”，包括兩種情況： 一種是確知。就知道盜竊是槍支彈藥。 另一種是明知自己的行為可能要發(fā)生某種特定的結(jié)果，如行為人甲欲槍殺公民乙，但槍法不準(zhǔn)，又沒辦法接近乙，只好在遠(yuǎn)距離開槍射殺，甲明知開槍可能打死乙，也可能打不死乙?！懊髦辈皇恰按_知”而是“知道可能是”。 奸淫幼女的案件?！隘偱恕笔且粋€(gè)出生于 1989 年 5 月 2 日的女孩的網(wǎng)名，長發(fā)，大眼睛，身高 1 米 65 以上，微胖。這個(gè)女孩 4 歲時(shí)父母離異，她一直跟奶奶過。 2020年除夕之夜，她進(jìn)了網(wǎng)吧，自稱 19 歲，在網(wǎng)上她遇到了一個(gè)叫“百密一疏”的男孩，兩個(gè)人聊了一宿，第二天晚上她打電話給“百密一疏”，說自己不想回家，想找地方住，當(dāng)晚，二人便發(fā)生了關(guān)系。其后，在 45 天內(nèi)“瘋女人”又與其他幾個(gè)人發(fā)生性關(guān)系。發(fā)生性關(guān)系時(shí)不到 13歲。她說偽裝年齡的理由是怕他們把她當(dāng)小孩待。 案件在審判委員會(huì)討論時(shí)也出現(xiàn)了分歧，一種意見認(rèn)為被告人犯強(qiáng)奸罪成立，另一種意見認(rèn)為，被害人謊稱自己 19 歲，其體貌特征也貌似成年人，且在發(fā)生關(guān)系時(shí)無反抗行為，被告人在不知其真實(shí)年齡的情況下與其發(fā)生關(guān)系，不應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。 鞍山市中級(jí)人民法院，又經(jīng)遼寧 省高級(jí)人民法院請(qǐng)示到最高人民法院。 2020 年 1 月 17日，最高法院公布了批復(fù)，稱“行為人確實(shí)不知對(duì)方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微，不認(rèn)為是犯罪?！? 《批復(fù)》一出，引起社會(huì)廣泛關(guān)注，媒體競相報(bào)道。該批復(fù)是庇護(hù)犯罪還是對(duì)人權(quán)的保護(hù)？北大法學(xué)院朱蘇力在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)表了《一個(gè)不公正的司法解釋》，他認(rèn)為與世界上多數(shù)國家保護(hù)幼女的公共政策相比，該司法解釋將削弱對(duì)幼女的保護(hù)，與世界文明進(jìn)步潮流相悖離。有的網(wǎng)友評(píng)價(jià)朱蘇力說，文章嚴(yán)謹(jǐn)，充滿理性，在字里行間，能感受到他對(duì)正義的維護(hù)，對(duì)弱勢(shì) 人群的關(guān)懷。此后，該文章經(jīng)過朱蘇力的修改，在《法學(xué)》上發(fā)表了近 5 萬字的文章《司法解釋、公共政策和最高法院：從最高法院有關(guān)“奸淫幼女”的司法解釋切入》，對(duì)該問題進(jìn)行了更全面的論述。朱蘇力的文章進(jìn)一步引起學(xué)術(shù)界的討論。中國人民大學(xué)法學(xué)院刑法學(xué)研究基地就此問題專門組織了一次研討會(huì)，請(qǐng)了刑法學(xué)界的主要專家，包括高銘暄、王作富、馬克昌、周道鸞、歐陽濤、單長宗、陳興良、張明楷、劉守鳳等，刑法學(xué)界在此問題上空前一致，認(rèn)為高法的司法解釋堅(jiān)持了“主客觀相統(tǒng)一”的原則。 《主客觀相統(tǒng)一：刑法現(xiàn)代化的坐標(biāo) —— 以奸淫幼女型強(qiáng)奸為視 角》。 對(duì)幼女的特殊保護(hù)：手段不作要求、是否自愿、既遂。 （ 2）犯罪故意的意志因素 行為人對(duì)自己行為將致的危害結(jié)果的發(fā)生所抱的希望或者放任的心理態(tài)度，就是構(gòu)成犯罪故意的意志因素。 希望危害結(jié)果的發(fā)生，是指行為人對(duì)危害結(jié)果抱著積極追求的心理態(tài)度，該危害結(jié)果的發(fā)生，正是行為人通過一系列犯罪活動(dòng)所意欲達(dá)到的犯罪的目的。例如，盜竊犯希望即積極 13 追求非法占有他人財(cái)物這種危害結(jié)果的發(fā)生。 放任危害結(jié)果的發(fā)生，是指行為人雖然不希望、不是積極追求危害結(jié)果的發(fā)生，但也不反對(duì)和不設(shè)法阻止這種結(jié)果的發(fā)生，而是對(duì)結(jié)果的是否發(fā)生采取聽 之任之的心理態(tài)度。是一種介于希望和不希望之間的一種心理狀態(tài)。不是希望，也不是不希望。 意志因素，結(jié)合具體罪談，故意殺人罪與故意傷害致死罪的區(qū)別。 犯罪故意的類型 （ 1）犯罪的直接故意。 （ 2）犯罪的間接故意 。 （二）犯罪過失問題 犯罪過失，是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。根據(jù)刑法的規(guī)定，過失可以分為疏忽大意的過失與過于自信的過失。 疏忽大意的過失。疏忽大意的過失，是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃?意而沒有預(yù)見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。 疏忽大意的過失有兩個(gè)要素構(gòu)成：一是“應(yīng)當(dāng)預(yù)見”，二是因?yàn)椤笆韬龃笠舛鴽]有預(yù)見”。應(yīng)當(dāng)預(yù)見是前提，沒有預(yù)見是事實(shí)，沒有預(yù)見的原因是行為人主觀上疏忽大意了。關(guān)鍵問題是如何理解和認(rèn)定“應(yīng)當(dāng)預(yù)見”。 主要有四種觀點(diǎn)： 第一種觀點(diǎn)是客觀標(biāo)準(zhǔn)說。應(yīng)以一般人的一般水平來衡量。一般人在當(dāng)時(shí)的情況下能夠預(yù)見這種行為的危害結(jié)果，行為人也應(yīng)當(dāng)預(yù)見；如果一般人在當(dāng)時(shí)不能預(yù)見，行為人也就不應(yīng)當(dāng)預(yù)見。至于一般人的水平，則由審判人愿意自己的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)來判斷。認(rèn)識(shí)能力因人而異，—— 客觀歸罪 第二種 觀點(diǎn)是主觀標(biāo)準(zhǔn)說。認(rèn)為確定行為人有無預(yù)見能力，只能根據(jù)行為人自身的生理、心理?xiàng)l件，從年齡、智力狀況，受教育程度、職業(yè)等方面綜合決定，而不能把主觀因素與客觀因素等放在一起作為衡量有無預(yù)見能力的標(biāo)準(zhǔn)。 人的認(rèn)識(shí)能力 —— “注意能力”無非受到兩個(gè)方面因素的影響：一是受到行為人的年齡、知識(shí)、智力、發(fā)育、工作經(jīng)驗(yàn)以及所擔(dān)負(fù)的職務(wù)、技術(shù)熟練程度等行為人自身的因素的影響；二是受到行為當(dāng)時(shí)所處的具體環(huán)境和條件的影響。因此，應(yīng)將這兩方面的情況綜合地加以考慮，進(jìn)行科學(xué)分析，做出符合行為人實(shí)際情況的判斷。 過于自信的過失。過于 自信的過失，是指已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。過于自信的過失也有兩個(gè)要素構(gòu)成。 第一、認(rèn)識(shí)因素上，行為人已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，同時(shí)又輕信能夠避免這種危害結(jié)果。 第二、意志因素上，行為人之所以在已經(jīng)預(yù)見危害結(jié)果的情況下還實(shí)施該行為，是因?yàn)樗p信自己能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生。所謂輕信能夠避免，是指在預(yù)見到結(jié)果可能發(fā)生的同時(shí)，又憑借一定的主客觀條件，相信自己能夠防止結(jié)果的發(fā)生，但所憑借的主客觀條件并不可靠、并不充分。 過于自信的過失與間接故 意的區(qū)別 犯罪的過于自信的過失心理與間接故意的心理，在認(rèn)識(shí)因素上都預(yù)見到行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，在意志因素上都不是希望危害結(jié)果的發(fā)生，應(yīng)當(dāng)注意的是，在意志因素上過于自信的過失與間接故意都不是希望危害結(jié)果的發(fā)生，而不是都不希望危害結(jié)果的發(fā)生，因?yàn)殚g接故意的意志因素不能說是“不希望”，而是一種放任的心理態(tài)度。但它們?cè)谡J(rèn)識(shí)因素和意志因素上都有著重要的區(qū)別。 第一，認(rèn)識(shí)因素上有所不同。二者雖然都是預(yù)見到行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性，但它們 14 對(duì)這種可能性是否會(huì)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，主觀估計(jì)是不同的。間接故意對(duì)可能性轉(zhuǎn)化為 現(xiàn)實(shí)性，并未發(fā)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)和估計(jì)，不是認(rèn)為這種可能性不會(huì)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，因而在可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性即發(fā)生危害結(jié)果的情況下，行為人的主觀認(rèn)識(shí)與客觀結(jié)果之間并未產(chǎn)生錯(cuò)誤，主觀與客觀是一致的。而過于自信的過失則不同，行為人雖然也預(yù)見到危害結(jié)果發(fā)生的可能性，但他認(rèn)為憑借自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和某些外部條件，實(shí)施行為時(shí)，危害結(jié)果發(fā)生的可能性不會(huì)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，對(duì)可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的客觀事實(shí)發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。在危害結(jié)果發(fā)生的情況下，其主觀與客觀是不一致的。 第二，意志因素上有重要區(qū)別。間接故意的行為人雖不是希望結(jié)果發(fā)生，但也并不反對(duì) 、不排斥危害結(jié)果的發(fā)生，而過于自信的過失的行為人不僅不希望危害結(jié)果發(fā)生，而且希望避免危害結(jié)果的發(fā)生，即排斥、反對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生。 最后，從客觀表現(xiàn)看。間接故意的行為人因?yàn)閷?duì)危害結(jié)果的發(fā)生持聽之任之的態(tài)度，因而也就不會(huì)憑借什么條件和采取什么措施，去防止危害結(jié)果的發(fā)生。而過于自信的過失的行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持否定的態(tài)度，因而在實(shí)施行為時(shí)，他必然是憑借了一定的自認(rèn)為能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的因素，如行為人自身能力方面的技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)、體力、客觀條件等有利因素，而且在危害結(jié)果發(fā)生時(shí)，行為人總是積極采取一定的措施阻礙 危害結(jié)果的發(fā)生。因此， 實(shí)踐中，如果有的人輕信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生，但這種所謂“輕信”沒有實(shí)際根據(jù)，行為人所指望的避免結(jié)果發(fā)生的那種情況根本不會(huì)存在，他對(duì)危害結(jié)果的不發(fā)生完全是抱著僥幸、碰運(yùn)氣的心理態(tài)度。在這種情況下，如果行為發(fā)生危害結(jié)果，不是過于自信的過失，而是間接故意犯罪。 犯罪的目的、動(dòng)機(jī) 犯罪目的，是指犯罪人主觀上通過犯罪行為所希望達(dá)到的結(jié)果，是以觀念形態(tài)存在于犯罪人大腦中的犯罪行為所預(yù)期達(dá)到的結(jié)果。 犯罪目的在刑法中的意義有三種情況： 第一、在某些犯罪中（這種犯罪稱為目的犯）是區(qū)分罪與非罪的 標(biāo)準(zhǔn)之一。刑法分則明文規(guī)定某些犯罪以具有特定目的為要件，如果行為人主觀上不具有這種特定目的，則不構(gòu)成犯罪或者只能構(gòu)成其他犯罪。 第二、在某些犯罪中是區(qū)分此罪與彼罪的標(biāo)準(zhǔn)之一。例如，同是收買被拐賣的婦女、兒童，如果出于出賣的目的，就構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪，如果不具有該目的，則僅成立收買被拐賣的婦女、兒童罪。 第三、影響量刑。犯罪目的不同，說明行為人的主觀惡性不同，因而導(dǎo)致行為的社會(huì)危害性產(chǎn)生差異，進(jìn)而影響量刑。 犯罪動(dòng)機(jī)，是指刺激、促使行為人實(shí)施犯罪行為的內(nèi)心起因或思想活動(dòng)，它回答行為人基于何種心理原因?qū)嵤?犯罪行為。 —— 完 —— 2020922