【正文】 “不可以，這就是短期勞動(dòng)合同的弊端。要么，在試用期內(nèi)，你證明他不符合錄用條件，辭退他。要么，你就繼續(xù)留著他，真的不能勝任工作，再找其他的方式解除勞動(dòng)合同?！? “這不是給我們出難題了嗎，留也不好，不留也不好?！? “這 也沒(méi)辦法，法律就是這么規(guī)定的。真想延長(zhǎng)試用期的話，下來(lái)大概要滿足兩個(gè)條件了。第一，必須員工本人同意；第二，勞動(dòng)合同期限必須從一年延長(zhǎng)為 3 年。” “這下可難辦了。” ?? ●試用期的期限，也是勞動(dòng)合同的重要條款之一。延長(zhǎng)試用期或者提前轉(zhuǎn)正，事實(shí)上都屬于變更勞動(dòng)合同的行為。因此，變更勞動(dòng)合同，必須公司與勞動(dòng)者雙方協(xié)商一致。此外，由于《勞動(dòng)合同法》對(duì)試用期的長(zhǎng)短有強(qiáng)制性規(guī)定，要延長(zhǎng)試用期，還必須符合相應(yīng)的合同期限的規(guī)定。試用期內(nèi)辭退員工也講究憑證（ 1） 作者：魏浩征出版社：北京師范 大學(xué)出版社 2021 年 6 月 12 日多云 這個(gè)月發(fā)生的第 5 起關(guān)于試用期的勞動(dòng)糾紛！ 起因是我們辭退了一個(gè)試用期內(nèi)的員工，市場(chǎng)部的，理由就是不符合錄用條件。 這次我們?cè)诓僮鞯臅r(shí)候，已經(jīng)很謹(jǐn)慎了。在發(fā)通知前，已經(jīng)向市場(chǎng)部收集了這個(gè)員工不合格的證明材料 —— 兩個(gè)月的考核結(jié)果。從考核的結(jié)果來(lái)看，這個(gè)員工是不能勝任現(xiàn)在的工作，能力存在問(wèn)題。 在核定一切材料都齊全的情況下，我們才發(fā)了解除勞動(dòng)合同的通知書(shū)給員工。 應(yīng)該說(shuō)，這次的操作，理由上充分，材料上充足，不應(yīng)該再出什么問(wèn)題了。 員工提起仲裁后，我們?nèi)?yīng)訴了。把所有能帶上的資料都帶上了，意圖打場(chǎng)漂亮的勝仗回來(lái)，來(lái)振振我們最近不斷受挫的士氣。 但就這么個(gè)我們以為“萬(wàn)無(wú)一失”的案子，結(jié)果還是出了問(wèn)題。 問(wèn)題在哪兒？在錄用條件上。 我們主張，這個(gè)員工是連續(xù)兩個(gè)月考核不合格。在我們的勞動(dòng)合同附件中，有很明確的對(duì)錄用條 25 件的約定，其中一條就是“連續(xù)兩個(gè)月考核不合格的，視為不符合錄用條件”。而我們正是憑借這個(gè)條款，作出的辭退處理。 如果僅僅只是看這里，我們公司的確是沒(méi)有任何問(wèn)題。仲裁員那邊，也認(rèn)可了我們提供的考核記錄。 但我們就是輸了，輸在了對(duì)勞動(dòng)合同附件的輕視上。 誰(shuí)能想到，這個(gè)員工，我們竟然找不到跟他簽的勞動(dòng)合同附件！我們沒(méi)有辦法向仲裁委提供任何有關(guān)他的錄用條件！ 就這樣，我們輸了。這個(gè)打擊太大了。 我就沒(méi)想明白，這么重要的文件，怎么會(huì)找不到？ 回到公司，我們幾個(gè)又里里外外重新翻了個(gè)遍，還是沒(méi)找到。 而且，不但這個(gè)員工的沒(méi)有找到，另外還有 3 個(gè)市場(chǎng)部這次新進(jìn)來(lái)的員工，也沒(méi)有勞動(dòng)合同附件。試用期內(nèi)辭退員工也講究憑證（ 2） 作者：魏浩征出版社：北京師范大學(xué)出版社 一份材料不見(jiàn)了，很有可能是丟失了。但是 4 個(gè)同一部門(mén)的員工，都沒(méi)有勞動(dòng)合同附件，這就不僅僅是丟失的問(wèn)題了。 后來(lái)我們到市場(chǎng)部去調(diào)查了，終于找到問(wèn)題所在。 原來(lái)是當(dāng)時(shí)負(fù)責(zé)簽合同的人，忘了跟他們簽這份附件。市場(chǎng)部的經(jīng)理覺(jué)得，勞動(dòng)合同簽了就可以了，這份附件簽不簽也沒(méi)什么太大問(wèn)題，所以就沒(méi)匯報(bào)上來(lái)。 而我們就這樣 不知情到最后，蒙在了鼓里。 這下可好，還有 3 個(gè)沒(méi)約定錄用條件的員工。不處理的話，不就成了埋伏著的地雷？隨時(shí)都有引爆的危險(xiǎn)！ 放任不管？怎么可能！ Tina 說(shuō)了，無(wú)論我們想什么辦法，都要和這 3 個(gè)人，把這份附件補(bǔ)簽回來(lái)。 領(lǐng)導(dǎo)的指示誰(shuí)敢不聽(tīng)？就這么一句話，可苦壞了我們這些下面的人。要在這么被動(dòng)的情況下，去跟員工談，一點(diǎn)籌碼都沒(méi)有。 來(lái)來(lái)回回，找了那 3 個(gè)員工不下 5 次，終于說(shuō)服了其中的兩個(gè)。但還有一個(gè)人怎么也不肯簽，就是看準(zhǔn)了公司奈何不了他，拿他沒(méi)辦法。 我們已經(jīng)徹底無(wú)計(jì)可施了 ，只好作罷。只能希望他在試用的這段時(shí)間里，不要出什么狀況了。 這次的事情，不得不說(shuō)是個(gè)慘痛的教訓(xùn)。 ●在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同，對(duì)于勞動(dòng)者而言，不需任何理由，只需提前三日通知用人單位即可。 26 但是，對(duì)于用人單位而言，則提出了較嚴(yán)格的要求。 “只要在試用期就可以隨便辭退員工”，這是很多用人單位對(duì)勞動(dòng)法的誤讀。 ●《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》對(duì)于用人單位解除試用期內(nèi)員工的勞動(dòng)合同均有相關(guān)規(guī)定：勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位才可以單方解除勞動(dòng)合同。 因此，要正確辭退試用期內(nèi)的員工，除合法約定試用期外，還必須把握“不符合錄用條件”的原則。 ●用人單位首先要證明單位是否有“錄用條件”及該“錄用條件”是否對(duì)員工公示過(guò)，同時(shí)還得證明該員工不符合錄用條件。不知何為錄用條件，或無(wú)法證明該錄用條件就貿(mào)然辭退試用期內(nèi)的員工，是用人單位在實(shí)踐中的典型錯(cuò)誤做法。維權(quán)意識(shí)強(qiáng)的員工有權(quán)要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，此時(shí)公司會(huì)在管理上陷入更加難堪的境地。試用期可以不交社保？（ 1） 作者：魏浩征出版社：北京師范大學(xué)出版社 2021 年 6 月 13 日小雨 這幾天大部分的時(shí)間都在 外面忙忙碌碌的，真是夠累的。 原因還要從上星期二說(shuō)起。 上星期二的時(shí)候，吃過(guò)午飯，有一個(gè)員工來(lái)到我們部門(mén)，說(shuō)要找主管。 出于禮貌，我接待了他。 不過(guò)，像他這樣直接來(lái)找我們主管的員工，我還真是第一次見(jiàn)到。 我去了主管的辦公室，敲門(mén)進(jìn)去，她正在看文件。 “主管，有個(gè)員工說(shuō)要見(jiàn)你。是技術(shù)研發(fā)部門(mén)的，叫 Lee。” 主管沉默了一會(huì)兒，好像在考慮什么。然后才說(shuō)到：“好吧，你讓他進(jìn)來(lái)吧?！? 他們談了大概有 1 個(gè)多小時(shí)吧。 后來(lái)那個(gè) Lee 出來(lái)了，似乎有種很得意的神情。 沒(méi)多久，主管走出辦公室，對(duì)我說(shuō)：“雷，你進(jìn)來(lái)一下。” “剛才你帶進(jìn)來(lái)的那個(gè)人，叫 Lee。他在我們公司已經(jīng)做了快 6年多了。一開(kāi)始他干得還不錯(cuò)，工作態(tài)度很認(rèn)真。但是 2 年前，公司跟他續(xù)簽合同的時(shí)候，他提出自己做了這么多年了，要公司升他做主管?？紤]到他技術(shù)上還有點(diǎn)不過(guò)關(guān)，當(dāng)時(shí)公司就沒(méi)同意他的要求。為了這事兒，他跟公司鬧了很長(zhǎng)時(shí)間。 “雖然最后他還是跟公司簽了合同，但是，這之后，他就開(kāi)始不好好工作，效率很慢，還動(dòng)不動(dòng)請(qǐng)病假、事假。因?yàn)橐恢闭?不到他什么大的過(guò)錯(cuò)，公司也拿他沒(méi)辦法，就一直忍著。 27“正好這個(gè)月月底，他的勞動(dòng)合同就到期了。所以前幾天，我們就通知他要到期終止，不跟他再續(xù)簽了。公司也準(zhǔn)備好了付他一筆經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，讓他走人。 “沒(méi)想到他剛才來(lái)找我，說(shuō)要辭職，還說(shuō)要公司賠償他的損失。理由就是公司沒(méi)有給他繳全社會(huì)保險(xiǎn)。 “他說(shuō)他去社保局查過(guò)了， 6 年前他剛進(jìn)公司的時(shí)候，在試用期內(nèi)，公司沒(méi)給他辦社保，損害了他的權(quán)益。所以他要辭職，并提出要公司補(bǔ)交社保，賠償經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和損失。試用期可以不交社保？（ 2） 作者：魏浩征出版社：北京師范大學(xué)出版社 “他提出的要求，顯然和公司原來(lái)的設(shè)想是有差距的，也是公司不希望看到的。 “剛才我和經(jīng)理溝通過(guò)了，目前我們要確認(rèn)的，就是他說(shuō)的情況究竟是不是真的。如果是真的，那么賠償?shù)某杀镜降资嵌嗌?，有沒(méi)有補(bǔ)救的方法。所以，接下來(lái)，你去查查這件事情。然后和我們的顧問(wèn)機(jī)構(gòu)咨詢一下事情的解決方案?！? 就這樣，這個(gè)艱巨的任務(wù)被我就這么擔(dān)下來(lái)了，所以這些天都在外面查社保的事。 本來(lái)以為有沒(méi)有交社保，應(yīng)該查起來(lái)很快的，一翻記錄就清楚了。誰(shuí)知到事情沒(méi)那么簡(jiǎn)單 。 Lee 是大概 6 年前來(lái)公司的。當(dāng)時(shí)負(fù)責(zé)他社保的人事，早就不在公司里面做了。記錄文件，都很凌亂，也不齊全。我們幾個(gè)人找了半天，也沒(méi)看到什么有用的資料。能查到的，全是最近為他交社保的記錄。 沒(méi)辦法了，只好去社保局查記錄了。 等社保記錄全打出來(lái)，一看，最早的記錄是 2021 年 8 月份開(kāi)的賬戶。 Lee 原來(lái)最早的勞動(dòng)合同是 2021 年 6 月 1 日，試用期 2 個(gè)月。而社保的記錄是從 2021 年 8 月開(kāi)始的。 這樣看來(lái)， Lee 試用期內(nèi)，公司的確沒(méi)有給他辦社保。他自己說(shuō)的情況屬實(shí)。 但是，他提的要 求也不合理啊。他是要自己辭職的，辭職是沒(méi)有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的。 我決定向?qū)＜艺?qǐng)教一下。 聽(tīng)完了專家的分析，我還真是嚇出了一身冷汗。 “試用期是用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后為相互了解、雙方選擇而約定的考察期限，關(guān)于試用期的期限應(yīng)由雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，但前提是不得違反強(qiáng)制性法律規(guī)定，并且試用期包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。 “實(shí)踐中，一些用人單位單方甚至和員工協(xié)商決定，試用期內(nèi)不交社保，試用期后如果轉(zhuǎn)正再行補(bǔ)交。其實(shí)，這是誤解勞動(dòng)和社會(huì)保障法律法規(guī)造成的結(jié)果。社會(huì)保險(xiǎn)是國(guó)家為員工的生活、醫(yī)療 保 28 障而實(shí)行的強(qiáng)制性保險(xiǎn)。所謂強(qiáng)制性，就是由法律法規(guī)直接對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)作出規(guī)定，雙方當(dāng)事人不得自由協(xié)商。因此社會(huì)保險(xiǎn)是否繳納、如何繳納都不是用人單位與員工之間可以相互商量的事宜，用人單位應(yīng)該按照法律法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。即使雙方有書(shū)面約定，只要與法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定相違背，約定也是違法的，定約雙方還是應(yīng)該按照法律法規(guī)來(lái)執(zhí)行。試用期可以不交社保？（ 3） 作者：魏浩征出版社：北京師范大學(xué)出版社 “勞動(dòng)關(guān)系建立后必須為員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)，用人單位對(duì)于建立了勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)該繳納社會(huì)保險(xiǎn)應(yīng)該有清晰的概 念。但是不少用人單位卻提出，他們并不認(rèn)為試用期已經(jīng)建立了勞動(dòng)關(guān)系，尤其是實(shí)踐操作中試用期不簽訂勞動(dòng)合同或者單獨(dú)簽訂試用期勞動(dòng)合同的現(xiàn)象非常普遍。 “像你們公司這樣操作的，就不在少數(shù)。 “公司一方面是要節(jié)約成本，因?yàn)樵囉闷趩T工的流失率比較高。一方面也是圖方便，萬(wàn)一員工試用期就走了，這沒(méi)幾個(gè)月社保賬戶開(kāi)了又停，操作上麻煩。 “但我們說(shuō)，事實(shí)上不是這樣的。 “用人單位要徹底拋棄試用期不簽訂勞動(dòng)合同的錯(cuò)誤想法。根據(jù)《勞動(dòng)法》第 21 條和勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的相關(guān)規(guī)定，試用期應(yīng)當(dāng)是在勞動(dòng)合同中約定的，無(wú)勞動(dòng)合同即無(wú)所謂試用期。若是單位與員工僅僅簽訂了試用期合同，那么試用期合同將會(huì)被認(rèn)定為勞動(dòng)合同，試用期將會(huì)被認(rèn)定為勞動(dòng)合同期限?？梢?jiàn)，上述不簽合同或者是簽試用期合同都是違法的，對(duì)單位都是不利的。對(duì)此，新出臺(tái)的《勞動(dòng)合同法》懲罰力度更大。 “你剛才問(wèn)，這個(gè)員工辭職是不是沒(méi)有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？你的理解是片面的，有問(wèn)題的。 “一般情況下，員工辭職沒(méi)有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而且必須提前 30 天通知用人單位。這是對(duì)的。但是，還有一種情況，員工辭職，不但不需要提前通知公司，而且還有權(quán)要求獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，一年工齡折合一個(gè)月的補(bǔ)償。 “這就是《勞動(dòng)合同法》第 38 條的規(guī)定。其中，用人單位未依法足額繳納社保，就是符合這種情況。也就是你們公司現(xiàn)在遇到的這種情況。 “看來(lái)，這個(gè)員工，可是徹底研究過(guò)《勞動(dòng)合同法》再來(lái)找公司的。 “本來(lái)，你們公司到期終止，按目前上海市及《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，只要支付半個(gè)月工資。而現(xiàn)在，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 要支付 6 個(gè)月工資了，成本一下子提高了許多啊。社保按理說(shuō)也要補(bǔ)繳，但因?yàn)闀r(shí)間過(guò)長(zhǎng)，能不能補(bǔ)繳進(jìn)去，要到社保局問(wèn)一下??” 聽(tīng)到這里，我的心就冷了大半截了。看來(lái)，公司是賠定了。 ●試用期屬于合同期的一個(gè)部分，也應(yīng)當(dāng)依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)。試用期不繳納社會(huì)保險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)主要 29 如下。 （ 1）試用期不交社保，屬于《勞動(dòng)合同法》第 38 條規(guī)定的用人單位違法行為。一旦員工以此為由提出辭職，公司就要付出巨大的工齡的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償成本。 （ 2）試用期內(nèi)如果員工發(fā)生工傷，因?yàn)樯绫](méi)有辦理，所以社保機(jī)構(gòu) 是不進(jìn)行任何理賠和補(bǔ)助的。這部分損失，就將轉(zhuǎn)嫁到企業(yè)身上，由企業(yè)承擔(dān)員工所有的工傷待遇和賠償。試用期內(nèi)請(qǐng)長(zhǎng)病假，怎么辦？（ 1） 作者：魏浩征出版社：北京師范大學(xué)出版社 2021 年 6 月 14 日多云 今天早上，我接到績(jī)效考核組 Lisa 的電話。 “雷，你好。你看看，新招的人名單里面有沒(méi)有一個(gè)叫宋的?！? “我看看喔??找到了，有這個(gè)人的，在市場(chǎng)開(kāi)發(fā)部做經(jīng)理助理?！? “對(duì)，就是他。” “怎么了？” “這個(gè)人請(qǐng)了 3 個(gè)月的長(zhǎng)病假，你知道嗎？” “ 3 個(gè)月的病假， 這么長(zhǎng)？” “是啊，所以我們才頭痛啊，來(lái)問(wèn)問(wèn)你們這邊的情況。你再幫我看看，他的試用期是多長(zhǎng)的。我這邊看到的信息是 2 個(gè)月?！? “ 2個(gè)月？這不太可能吧，是不是你那邊記錯(cuò)了？他是行政部的，行政部的人，這次統(tǒng)一簽的都是 3 年的合同，應(yīng)該有 6 個(gè)月試用期?！? “所以我才奇怪。行政部其他人的確都是 6 個(gè)月，唯獨(dú)他，文件上面寫(xiě)著 2 個(gè)月。所以我才來(lái)跟你核實(shí)一下?！? 我仔細(xì)看了那份名單。果然這個(gè)宋，在試用期一欄，真的寫(xiě)的是 2 個(gè)月。 這究竟是怎么回事??？我一下子被搞糊涂了。 “你聽(tīng)我說(shuō)，事情是這個(gè)樣子的。 “這批新員工進(jìn)來(lái)，我們按照正常的