【導(dǎo)讀】下獨(dú)立進(jìn)行研究所取得的成果。畢業(yè)設(shè)計(jì)（論文）中凡引用他人已經(jīng)發(fā)。表或未發(fā)表的成果、數(shù)據(jù)、觀點(diǎn)等，均已明確注明出處。開發(fā)表或撰寫過的研究成果。對本文的研究做出重要貢獻(xiàn)的個(gè)人和集。體，均已在文中以明確方式標(biāo)明。對完善相關(guān)制度有重要意義。但隨著司法實(shí)踐及理論界、學(xué)術(shù)界逐漸深入的。針對這些疑問和實(shí)踐中存在的諸多問題，對建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)制度進(jìn)。筆者從建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的出臺背景出發(fā)，立足現(xiàn)行法律和司。優(yōu)先受償權(quán)制度的立法建議。

　　

【正文】 在于立法模糊，因此有必要在理論上對建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)性質(zhì)予以明確。當(dāng)下關(guān)于建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)性質(zhì)的三種學(xué)說中，不動產(chǎn)留置權(quán)說已少受支持，而法定抵押權(quán)說和優(yōu)先權(quán)說均處有力地位，且爭論相持不下。然而，我們應(yīng)看到無論是法定抵押權(quán)還是優(yōu)先權(quán)，現(xiàn)行法律都沒有系統(tǒng)規(guī)定，在完善擔(dān)保物權(quán)體系時(shí)不論設(shè)置哪一制度，都存在與現(xiàn)有制度相協(xié)調(diào)的問題。相 反 ，定性優(yōu)先權(quán)不會造成大的 對現(xiàn)有制度的 沖突，便于與現(xiàn) 有 法律相 連 接。 筆者認(rèn)為， 應(yīng) 是 承包人優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先， 更 便于權(quán)利人認(rèn) 識 自己權(quán)利性質(zhì)，及時(shí)行使，也不與我國現(xiàn)有法律制度 體系 沖突。因此，在構(gòu)建未來的擔(dān)保物權(quán)體系時(shí)將承包人優(yōu)先受償權(quán)作為優(yōu)先權(quán)的其中一種，并對優(yōu)先權(quán)作一般規(guī)定，既符合我國物質(zhì)生活實(shí)際狀況及當(dāng)前階段理論研究水平，又有利于彌補(bǔ)《合同法》第建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán) 11 286 條及其他特別法規(guī)定的優(yōu)先權(quán)在調(diào)整社會生活時(shí)出現(xiàn)的漏洞和不足。 (三 )建立建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的預(yù)告登記制度 預(yù)告登記是為保全請求權(quán)而進(jìn)行的不動產(chǎn)登記，該項(xiàng)請求權(quán)所 要完成的目標(biāo)是使登記申請人 贏 得一種對 未 來發(fā)生不動產(chǎn)物權(quán)變動的請求權(quán)。雖然《合同 法》286 條沒有規(guī)定建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)成立需要登記，實(shí)踐中也不以記為要件。 筆者也認(rèn) 可 建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)成立不需登記，但實(shí)務(wù)操作中，預(yù)告登記 步驟 的 遺漏 常導(dǎo)致潛在交易 目標(biāo) 無法 知悉 承包人優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利 形 態(tài)， 招致 發(fā)包與承包雙方惡意串通以 運(yùn)用 優(yōu)先受償權(quán)為名相 互 勾結(jié) 欺騙 銀行貸款， 編造 發(fā)包人未按約支付工程款或未支付價(jià)款時(shí)間先于約定抵押權(quán)的事實(shí)，達(dá)到排斥銀行抵押權(quán)行使的目的。建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)登記制度 可以 使?jié)撛诮灰?目標(biāo) 通過查閱登記信息 ， 了 解承發(fā) 雙方 的基本情況、 建設(shè)工程協(xié)議價(jià)格 、合同 定價(jià) 、計(jì)價(jià)方式 、 固定價(jià) 格 、 成本加工費(fèi)、 以及其他登記記載事項(xiàng)。因此 ,從保護(hù)交易安全角度 出發(fā) ，以 避免承包人優(yōu)先受償權(quán)的行使與第三人的利益沖突 ,應(yīng)對建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)進(jìn)行預(yù)告登記。其實(shí)質(zhì)是使被登記的請求權(quán)具有物權(quán)效力，換言之，進(jìn)行預(yù)告登記的請求權(quán)，對后來發(fā)生的與該請求權(quán)內(nèi)容相同的不動產(chǎn)物權(quán)處分行為，具有對抗的效力 ［ 19］ ?！比鐚⒔ㄔO(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)納入預(yù)告登記制度 軌道 ， 依 據(jù)《物權(quán)法》第 20 條的規(guī)定，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力，則建設(shè)工程不能未經(jīng)承包 方 同意，任意處分 施工 。 (四 ) 明確建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使程序 根據(jù) 《合同 法》 286 條的規(guī)定，承包人 運(yùn)用 建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的方 法 有： 一、可與發(fā)包 方和 議折價(jià)，二 、向人民法院申請拍賣 。 第一種方式充分尊重發(fā)包人與承包人意愿，只要雙方意思表示一致，就可對工程價(jià)款、工程折價(jià)數(shù)額進(jìn)行約定，手續(xù)簡單，節(jié)省時(shí)間和費(fèi)用。但折價(jià)是 締約雙方 確定價(jià)格，而工程上 也可能 有 其他債權(quán)人 存在 ，缺乏監(jiān) 督 ，承發(fā)包雙方與第三人 將不可避免 惡意串通、威脅、損害其他順序在后的 債權(quán)人 。因此，為保護(hù)其他債權(quán)人合法利益，有必要對工程折價(jià)行為建立監(jiān)管制度，規(guī)定工程款的決算須經(jīng)過法定鑒定人確認(rèn)和公平估價(jià)的程序。國外民法也有類似規(guī) 定。第二種方式《合同法》對承包人向法院申請拍賣應(yīng)具備的前置條件、法院受理承包人申請后的操作程序及承包人向哪一級法院的哪一部門申請拍賣等未作規(guī)定，實(shí)踐中造成承包人無所適從，引起混亂。 為切合目前法院審判實(shí)際，可借鑒《征求意見稿》中的相關(guān)規(guī)定，在以下三種情形下，承包人可直接 申請人民法院拍賣，拍賣款優(yōu)先支付 ：（一）人民法院或仲裁委員已確認(rèn)承包方有優(yōu)先權(quán)并 作出確定 判決或裁決 賠償范圍 ；（二）在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，人民法院的判決或仲裁委員會的裁決已確認(rèn)工程欠款的數(shù)額；（三） 雙方就支付 工程款 金 額達(dá)成一致。如發(fā)包 方與承包方對 是不是拖欠工程款及欠付工程款數(shù)額存在爭議，人民法院執(zhí)行機(jī)構(gòu) 理應(yīng) 告知承包方撤回申請，依法向人民法院起訴，或依據(jù)仲裁條款約定向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。 榆林學(xué)院本科畢業(yè)論文 12 結(jié)語 通過 適 當(dāng) 的 程序?qū)?受 益或 受 損在當(dāng)事人之間進(jìn)行合理配 置 是法的正義。為了維護(hù)正義，使建設(shè)工程參與者的利益分配合理，法律便設(shè)定利益平衡機(jī)制，以優(yōu)先受償權(quán)制約發(fā)包人的不自律，救濟(jì)承包人權(quán)利的失衡與地位的弱勢，以實(shí)現(xiàn)公正的交換分配。 如前所述，我國建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)制度 在司法分析的 的基礎(chǔ)上， 比較 德 國 、法 國 、瑞士 和其他國家及中 國臺灣地區(qū)立法中關(guān)于建 設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)規(guī)定后，可發(fā)現(xiàn)我國《合同法》和《批復(fù)》在建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)制度設(shè)計(jì)上犯了只取一點(diǎn) ,不計(jì)其余的錯(cuò)誤。為特定債權(quán)提供充分保護(hù)本是無可厚非的，但是這種保護(hù)不應(yīng)與已確立并為人們普遍遵守的法的效率價(jià)值、平等價(jià)值、安全價(jià)值、秩序價(jià)值、意思自治原則、公示原則背離，使交易秩序遭受沖擊。 基于 以上 考慮，我們需 要 重新審視我國現(xiàn)行建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)制度 的建設(shè)現(xiàn)狀 ，并從立法層面進(jìn)行修改，引入登記制度 是 可行 的和有 意義的，同時(shí)我們也須清楚的認(rèn)識到，工程款拖欠是一個(gè)長期的社會問題，單憑一個(gè)法律制度是不足以解決的。因此要 求 各部門法之間 的合作 ， 加 強(qiáng)化政府監(jiān) 督 職責(zé)，才能 夠 從 本質(zhì)上解決建設(shè)領(lǐng)域工程款 拖欠 問題。 建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán) 13 參考文獻(xiàn) 1 丁輝生：“略論《合同法》第 286 條的法律障礙及缺陷”，《法律適用》， 2020 年第 11 期，第 52 頁。 2 王建東：“評《合同法》第 286 條”，《中國法學(xué)》， 2020 年第 2 期，第 63 頁。 .工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)之預(yù)告登己制度構(gòu)建 [J].法學(xué)論壇 ,2020(3):111. 4 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14 致謝 時(shí)光荏苒，不知不覺間已在榆林學(xué)院度過了近兩年的時(shí)間，本科論文的完成，意味著我即將結(jié)束學(xué)生生涯，踏上新的征程，此時(shí)此刻，我的心情無法平靜，回首這些年走過的路，尤其是本科的兩年時(shí)光，有收獲也有遺憾，但更多的是感恩。這篇本科畢業(yè)論文是對我兩年 來學(xué)習(xí)和思考的一些總結(jié)。伴隨著這篇畢業(yè)論文的最后定稿 ,兩年的榆林學(xué)院政法學(xué)院的本科學(xué)習(xí)生活也即將結(jié)束 ,我的心緒也漸趨平靜。這兩年是受益良多的兩年 ,是獲益匪淺的兩年。學(xué)位論文的順利付梓 ,得益于平時(shí)資料的日積月累 ,得益于榆林學(xué)院、政法學(xué)院、導(dǎo)師劉飛琴老師、同學(xué)和家人的教導(dǎo)和幫助。 感謝我的導(dǎo)師劉飛琴老師。這篇論文從選題、構(gòu)思、開題、寫作提綱的確定、修改到定稿 ,都受到了劉飛琴老師的悉心指導(dǎo)。劉飛琴老師教學(xué)嚴(yán)謹(jǐn) ,思想深邃 ,視野開闊 ,給我以啟迪。感謝政法學(xué)院各位專業(yè)課老師。他們在論文開題時(shí)對我的開題報(bào)告提出了 許多寶貴的意見 ,使我在寫作構(gòu)思之初就受益頗多。 感謝我的父母。求學(xué)路上能安然走過 ,正是他們給與物質(zhì)和精神上的支持以及在生活中始終給予我無限關(guān)懷的結(jié)果。在榆林學(xué)院本科期間學(xué)習(xí)兩年。這兩年的時(shí)間 里 ， 我不僅學(xué)到了扎實(shí)的理論知識 ， 開闊了 自己的 視野 ， 學(xué)到做人做事的道理 ，這都讓 我 一輩子 受益。 我感謝榆林學(xué)院 ,感謝政法學(xué)院 ,感謝所有曾指導(dǎo)、幫助過我的老師和同學(xué)們 ! 致謝人：李少鴿 建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán) 15 ［ 1］ ［ 2］ ［ 3］ ［ 4］ ［ 4］ ［ 4］ ［ 4］ ［ 4］ ［ 4］ ［ 10］ ［ 11］ ［ 12］ ［ 13］ ［ 14］ ［ 15］ ［ 16］ ［ 17］ ［ 18］ ［ 19］