【導讀】filed.concept.

　　

【正文】 契據(jù)”一語的含義。因為這一評述也說明了其他一些有關(guān)的概念，故引述如下： “某經(jīng)銷商按附條件買賣合同把一臺拖拉機出售給某農(nóng)家。這附條件買賣合同是一項擔保協(xié)議 —— 農(nóng)家是債務(wù)人，經(jīng)銷商是被擔保方，拖拉機即擔保財產(chǎn)。卻說經(jīng)銷商把合同轉(zhuǎn)讓（或徹底轉(zhuǎn)賣或用以擔保一筆債款）給了他的往來銀行。由于 該附條件買賣合同涉及特定設(shè)備的擔保協(xié)議，所以附條件買賣合同現(xiàn)在就是一種叫做‘動產(chǎn)契據(jù)’的擔保品了?！? 任何具有價值的財產(chǎn)都可用作擔保，如某財產(chǎn)是靠人墊款而購買的，則該財產(chǎn)就可用作擔保品。例如，公司股票雖已出售，但出售人在股票價金全部得到清償以前仍可保留其所有權(quán)（于此場合，一般就說出售人擁有一項價金擔保利益）；否則。如果上項系由第三方墊款的，則有關(guān)股票可以轉(zhuǎn)讓給上述第三方做擔保之用。 擔保協(xié)議必須以書面為之，才對雙方當事人具有約束力。如果要對第三方有約束力，則擔保協(xié)議必須以下列方式公開披露：或遞交墊款報告書， 或通過協(xié)議書的有形轉(zhuǎn)移。 在下列兩種情況，有擔保交易的內(nèi)容對在美國做生意的外國人具有重要意義：（ 1）如果他們希望為一筆（同美國人做的或在沒過做的）交易墊款和（ 2）如果他們是無擔保權(quán)人，且又同那些聲稱自己是有擔保權(quán)的債權(quán)人有利害沖突。 二、保證 最簡單的擔保是保證。保證在《統(tǒng)一商法典》第 9 條中甚至連提都沒提到。在世界許多地方，債權(quán)人一般要求有銀行保證。美國銀行一般是不準出具保證書的。反之，美國的銀行會開出一張備用信用證。這備用信用證甚至比保證書更好 —— 因為它構(gòu)成了銀行的直接債務(wù)。聯(lián)邦貨幣督查是禁止銀行作保的 ，但他卻明確批準了備用信用證。如果債務(wù)人是資力雄厚的母公司下屬的子公司，則母公司的擔保亦可用作一種擔保手段。美國的這些母公司一般不會利索地發(fā)出這種保證書的，因為他們希望子公司經(jīng)濟獨立。要公司保證，一般是辦不到的；一種也是《統(tǒng)一商法典》第 9 條所未作規(guī)定的有關(guān)的擔保辦法，是履約保證書。履約保證書一般可由一種叫做擔保公司的保險人處取得。履約保證書保證債務(wù)人按協(xié)議履行。一般還設(shè)有履行延誤時必須付違約金的條款。如債務(wù)人違約，保證書出具人須承擔責任。履約保證書在營造業(yè)中是習以為常的，但亦可用作其他行業(yè)。 本文其余部分所 談的，都是《統(tǒng)一商法典》第 9 條所規(guī)定的擔保交易。 三、擔保利益之完善 為了取得足以對抗第三人（即對抗其他擁有擔保人的人、促成扣押的債權(quán)人或及破產(chǎn)受托人）的擔保利益，該擔保利益必須予以完善。其方法視擔保品之種類而定。擔保利益可因其扣押，或要求把占有從債務(wù)人轉(zhuǎn)移給接受擔保的一方而得以完善。如果，比如說，把商品作為貸款的擔保出押，那么轉(zhuǎn)移起占有就是必不可少的了。完善一項擔保利益的方式是提出報告。有時，存在著若干無相沖突的、已經(jīng)完善的擔保利益。于此場合，就發(fā)生在一個 “ 優(yōu)先 ” 的問題。解決這一問題方式有立法規(guī)定之。 完善擔保利益雖必須提出報告或轉(zhuǎn)移擔保品之占有，但該行為可在擔保利益扣押前為之。擔保利益之完善，于扣押與完善所必須之最后事件發(fā)生時告成。由于及早提出報告有取得優(yōu)先之利，有事墊款人在提出報告書之前是不會把任何有價值的東西脫手的。 按法律規(guī)定，擔保利益僅于符合下列三要件時始可予以扣押：（ 1）必須具有擔保協(xié)議；（ 2）墊款人唏噓提供價值；（ 3）債務(wù)人必須對擔保品享有權(quán)利。最后一個要件看來很簡單，但進來有一家英國銀行卻違反了這一規(guī)定。案件涉及加利福尼亞州的一項游艇買賣。游艇經(jīng)銷商的存貨系由對存貨擁有擔保利益的克勒斯樂公 司墊款。該經(jīng)銷商把一艘游艇出售給了某人，此人請由英國銀行為這筆交易墊了款。事實上，此人對游艇并沒有什么可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利 —— 因為該游艇已經(jīng)構(gòu)成克勒斯樂公司的附屬擔保了。法院的裁定認為英國銀行并未取得擔保利益，從而也就沒有可資完善的利益。這一裁定同存貨墊款的一般規(guī)則不符，但適足引起利益關(guān)系各方的警惕。 四、提出文件 在完善擔保利益必須提出文件之場合，所要求提出的文件稱 “ 墊款報告書 ” 。墊款報告書有現(xiàn)成印就的法定格式供人們廣泛使用。 墊款報告書很簡單，只需載明債務(wù)人和擁有擔保的一方的姓名、地址和簽名以及有關(guān)擔保品的說明。如享有擔保的一方對擔保品或擔保制品的出售所享有的權(quán)利，則這一情況亦應(yīng)在墊款報告書中記明。 1974 年修正的《統(tǒng)一商法典》已經(jīng)廢除 “ 這一情況在墊款報告書中記明 ” 的規(guī)定?，F(xiàn)在一般都認為，出售后的所得總是記入墊款報告書的，但并非各州全都接受看這一改變。 擔保品的內(nèi)容說明是否已經(jīng)夠詳細了 —— 這有時候是在訴訟中被提起異議的。以此，最好把擔保品的內(nèi)容盡量寫的具體。最好不要在墊款報告書之外再附其他書面說明。法律規(guī)定：墊款報告書中的輕微錯 誤如不致引起嚴重誤解，可不予注意。這一規(guī)定在債務(wù)人姓名記再失誤之場合引起了一些互相矛盾的判決。記載如有礙檢索（如果，比方說，債務(wù)人公司某下屬部門的名稱被寫作該公司的名稱了），就會引起誤解。 有關(guān)提交墊款報告書之各項規(guī)則，因州而異。一般在債務(wù)人所居住的縣或企業(yè)的所在地 “ 就地提出 ” 與在該管州的首府 “ 中央提出 ” ，必須兩者并舉。 報告墊款書在提出五年之后失效。但仍可提出展期報告書，以另行延長有效期五年。至于可以提出展期報告書的次數(shù)，則并無任何限制。 擔保解除或整個擔保協(xié)議終止時，必須提出補充報告。擔保協(xié)議之轉(zhuǎn)讓亦可 提出報告。如果債務(wù)已經(jīng)清償，勤奮的債務(wù)人會設(shè)法使公開的檔案里有相應(yīng)的記錄。 五、收益 “ 收益 ” 一次包括擔保財產(chǎn)被出售、交換、收取或作其他處理時所收到的任何對價。典型的收益有出售擔保品后的應(yīng)收賬款和賬款收到后的金錢。擔保協(xié)議中雖無明文規(guī)定，但擁有擔保權(quán)的債權(quán)人亦對收益享有擔保利益。這就引了債務(wù)人是否當然受權(quán)出售擔保品的 問題。伊利諾州某法院的結(jié)論是，不存在那樣的當然受權(quán)。但邏輯與市場現(xiàn)實似乎都會導致與此相反的結(jié)論。因此，擁有擔保的債權(quán)人如不元讓債務(wù)人出售擔保品，最好在擔保協(xié)議中作如此規(guī)定。 按《統(tǒng)一商法典》 第 9 條原來的規(guī)定，保險收益是否構(gòu)成被喪失或被損壞的擔保品的收益，尚在兩可之間。一些法院的裁決認為保險所得并非 “ 收益 ” ?，F(xiàn)在按該條1974 年（修正后的）文本之規(guī)定，這種保險收益已經(jīng)包括在擔保協(xié)議之內(nèi)了。 不滿意的顧客把商品退還給出售人時，情況有事如何呢？很清楚：退還的商品并非 “ 收益 ” 。但墊款人對上述商品擁有正當利益。于此場合，墊款人的權(quán)利由法律調(diào)整之（《統(tǒng)一商法典》第 306 頁 5 節(jié)）。 六、優(yōu)先 《統(tǒng)一商法典》第 9 條的主要目的之一，是明確規(guī)定統(tǒng)一擔保品種互相沖突諸利益的優(yōu)先順序，從而保證建立擔保利益程序的穩(wěn)定 性。其基本規(guī)則是：予首先提出的債權(quán)人以優(yōu)先。對基本規(guī)則也有一些例外。例如，對貨款的擔保利益，一般優(yōu)先給予擁有擔保的債權(quán)人。 七、存貨墊款 存貨墊款是有擔保交易的最重要的方面之一。但它對同美國做生意的人說來，卻沒有多大興趣。因此，這里只是浮光掠影的提一下。存貨的特點是，它經(jīng)常在發(fā)生變動。債務(wù)人必須有權(quán)處分存貨病把未設(shè)定負擔的產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)給善意的買受人。擁有擔保的債權(quán)人會滿足于對移轉(zhuǎn)后應(yīng)收賬款（收益）的擔保利益。他會讓債權(quán)人保存應(yīng)收賬款并使用收到的資金去買進或生產(chǎn)新的存貨，因為他對新存貨也會擁有擔保利益。這便是所 謂 “ 流動性留置權(quán) ” 概念：得到擔保的一方對經(jīng)常處于變動之中的擔保品取得并保留其擔保利益。 現(xiàn)場倉庫就是這樣一種辦法：債務(wù)人在他自己有的場地上劃出一個地區(qū)來儲藏座位貸款擔保的擔保品。一名職員被派去單人倉庫員。他受權(quán)在有恰當替代五的情況下讓擔保品放行。鋪面計劃是一種與此類似的、主要是汽車經(jīng)銷商采用的辦法。汽車制造商替經(jīng)銷商的存貨墊款 —— 這種存貨一般就是放在經(jīng)銷商樣子間的鋪面。經(jīng)銷商可以出售墊款的汽車并把售的價金抵充擔保品。 八 、 信托收據(jù) 信托收據(jù)最初用于進口方面。今天，信托收據(jù)也用于其他目的，特別是在給汽車經(jīng)銷 商墊款方面。借款人把擔保品委托給貸款人以便后者能處分擔保品。比如，比如，紐約的瓊斯在巴西買進了一批可可并把它轉(zhuǎn)賣給芝加哥的一位客戶。紐約的一家銀行為巴西的買主開立一張信用卡，從而為這筆買賣墊了款。因此，這批可可就交付給了該銀行。但該銀行憑瓊斯出給該銀行的信托收據(jù)允許瓊斯占有這批可可并把它運到芝加哥。瓊斯座位受信托人同意替信托人（即銀行）行事并把向芝加哥客戶收來的售價所得交給該銀行。開發(fā)信托手機也可以是威力達到更為有限的目的：使瓊斯能就該商品辦理結(jié)關(guān)并同實務(wù)藥品管理署辦清必要的檢驗手續(xù) —— 這些都是銀行所不愿承 擔的活動。 九、租賃 租賃可構(gòu)成一筆有擔保的交易。例如，債務(wù)人勸說某銀行購買債務(wù)人鎖舞的工業(yè)設(shè)備。然后有銀行把該設(shè)備出租給債務(wù)人；銀行則收取其融資費（通常采取租金這一種形式）。租賃期滿，有債務(wù)人按原成本價向銀行買受該設(shè)備。另舉一例 :一名制造商把設(shè)備出售給一家財務(wù)公司，然后又把它租了回來。這叫做出售與回租。財務(wù)公司為所有權(quán)人，但根據(jù)意圖，其擁有的產(chǎn)權(quán)只是一種擔保利益而已。制造商承擔最終買受該項財產(chǎn)的義務(wù)。租金要的如此之高，所以債務(wù)人可以在租期屆滿后以比較低的價格購買該項財產(chǎn)。這種情況會引起復雜的稅法問題。 真正的動產(chǎn)（如設(shè)備）租賃和十幾上是一種有擔保交易 —— 這兩者之間的區(qū)別往往成了訴訟的內(nèi)容。 十、實施 有擔保債權(quán)人在債務(wù)人違約的情況下如何實施其對擔保品的權(quán)利呢？法律（《統(tǒng)一商法典》第 9 條 504 款）賦予有擔保債權(quán)人以處分擔保婆娘的充分余地，但不管怎樣做，她在商業(yè)上必須是合情合理的。這意味著什么呢？請看紐約月法院認為某有擔保債權(quán)人的實施行為在商業(yè)上是不合情理的一個實例：有關(guān)的財務(wù)公司從未檢查用作擔保品的營造設(shè)備，因此也就不了解該設(shè)備所具有的大大增加其價值的特征。該財務(wù)公司又認為一項比最后收到的價金高的多的初 步要約開價過低而拒不承諾，而且也為試圖追索上述較高的開價。結(jié)果，該財務(wù)公司要對債務(wù)人承擔義務(wù)。 《統(tǒng)一商法典》也讓擁有擔保的一方有權(quán)在他方不履行七月的情況下以和平方法取得占有（第 9 條 503 款）。根據(jù)最高法院最近原告，上述自己動手的法定授權(quán)是否為先發(fā)所允許實屬可疑。無論如何，還是不依靠法律的這項規(guī)定為好。