【正文】 內(nèi)部的每一個崗位都應進行風險評估，制定相應的控制辦法，并將之以內(nèi)部規(guī)定的方式確定下來。建立完善的內(nèi)部管理制度的目的主要在于防范犯罪和違規(guī)行為的產(chǎn)生，在制度上給潛在對象以滴水不漏的感覺，令其沒有可乘之機。嚴格執(zhí)行授權制度。銀行的法律防控體系首先應做到對內(nèi)部的每一個崗位特別是對領導崗位、敏感崗位及重要業(yè)務、管理崗位進行法律風險評估，制定相應的授權與控制辦法，并將之以內(nèi)部規(guī)定的方式確定下來，逐步改變授權多、控權少，監(jiān)督機制薄弱、權責制約失衡的局面。其次，應當建立通暢的內(nèi)部違規(guī)報告制度，作為防控類似風險再次出現(xiàn)的依據(jù)，并對經(jīng)常出現(xiàn)風險的崗位、人員考慮道德風險的防控。最后，對于各個部門制定的內(nèi)部操作規(guī)范、業(yè)務規(guī)程尤其是授權性規(guī)范，應當嚴格遵照執(zhí)行，以保障崗位監(jiān)督、崗位制衡能真正發(fā)揮應有的作用。（二）過程性防控事前防范：法律專職人員應當以事前防范為主要職責。立足銀行業(yè)務及法律知識，研究業(yè)務中存在的法律風險并及時提出防控方案；加強對新產(chǎn)品、新業(yè)務、新客戶的了解、跟蹤，開展法律盡職調(diào)查；加大普法宣傳力度，提高全行上下的法律風險意識，接受法律咨詢，對業(yè)務及管理中有可能出現(xiàn)的法律風險盡到及時告知的義務。事中控制：、法律合規(guī)工作人員以控制法律風險為前提推動業(yè)務發(fā)展，在動態(tài)的過程中對法律風險進行防控。包括對與業(yè)務開展過程中的合同協(xié)議文本法律風險的全程管理，以及整合外部法律資源、發(fā)揮外聘律師優(yōu)勢對銀行經(jīng)營過程中的法律風險進行防控。事后化解：法律專職人員以最大限度地消除法律風險所帶來的不良影響為目標而采取的各種方式。主要包括利用訴訟、仲裁手段最大限度地維護銀行的利益，或者用和解等方式化解法律沖突；根據(jù)相關法律法規(guī)的披露要求，對相關重大事項進行披露，避免造成信譽及合法性危機。三、構建法律風險控制系統(tǒng)的建議法律風險控制系統(tǒng)的建設是一項復雜的系統(tǒng)工程,它不光涉及到人員的配備、機構的設置、各項規(guī)章制度的建設和落實等等方面,更需要銀行諸多業(yè)務部門的理解和相互協(xié)作。(一)人是保證一切法律風險控制工作正常和高效開展的基礎。要有與本行經(jīng)營規(guī)模相適應的足夠數(shù)量的專職法律事務人員,主要業(yè)務部門、風險相對集中的部門或者縣級支行應當有兼職法律事務人員,讓他們具備一定的法律專業(yè)知識和識別法律風險的基本技能,充分發(fā)揮其精通業(yè)務的優(yōu)勢,從業(yè)務最開始環(huán)節(jié)抓好法律風險的防范。(二)組織機構的建設是保證法律事務工作相對獨立于業(yè)務部門,從而順利進行法律風險的防范和化解的重要條件。從目前來看, 我行在總行和一級分行設立專門的法律事務部，在二級分行設立專職法律人員，保持了在機構、職責、人員上的相對獨立性，對于法律工作人員參與重大業(yè)務決策、防范和化解法律風險起到了十分重要的作用。(三)強化制度要求,加強與行內(nèi)相關業(yè)務部門的聯(lián)絡和溝通。長期以來,由于法律工作極強的專業(yè)性和將銀行法律工作僅僅定位在“打官司”上的誤區(qū),使商業(yè)銀行的部分管理者和其他業(yè)務部門對法律風險防范和化解的認知存在片面性,以致對法律風險視而不見,對法律風險防范和化解漠不關心。這一方面需要以實實在在的工作業(yè)績來證明法律風險控制系統(tǒng)的巨大作用。另一方面也需要自上而下地強化制度要求,對凡應納入法律風險控制系統(tǒng)管理的事項,要從制度上首先進行保障,以強化管理?？傊?，商業(yè)銀行的法律風險是可以防范和控制的，相對于市場風險的不確定性來說，前者是可預測、可防范、可控制的，關鍵是我們要重視它，落實好法律風險的監(jiān)控工作。（何金釗）行法律風險及防控(6)在銀行發(fā)展新業(yè)務、新產(chǎn)品、新客戶時，法律合規(guī)部門應集中優(yōu)勢力量全面跟蹤參與，對其中可能存在的法律風險進行盡職調(diào)查，同時提供法律咨詢、談判、協(xié)議起草等多方面的法律服務。為此，應建立與相關業(yè)務部門的勾連機制，明確程序、職責，發(fā)揮盡職調(diào)查的事前防范作用，保證資產(chǎn)安全與創(chuàng)新發(fā)展并進。法律盡職調(diào)查應涵蓋新產(chǎn)品的研制、開發(fā)、投入市場的前期風險觀察。新業(yè)務的簽約、履約和爭議處理階段。新客戶的資質(zhì)說明文件、商業(yè)信譽和資金實力。對遭遇或可能遭遇的突發(fā)事件或變化進行謹慎地評估，作出合理的判斷，使法律風險降至最低。上述法律盡職調(diào)查報告，必須經(jīng)首席法律顧問簽字確認并提交給業(yè)務、管理部門乃至董事會，作為決策的依據(jù)。首席法律顧問作為董事會的法律顧問，可以對董事會提出的法律合規(guī)問題給出咨詢意見，并作為董事會的決策依據(jù)。在業(yè)務部門、管理部門面臨法律合規(guī)問題時，應當咨詢法律合規(guī)部門的意見，尤其對于某些重大事項，應當取得法律合規(guī)部門的書面咨詢意見，這對于法律風險的事前防范將很有幫助。銀行員工在業(yè)務操作工程中遇到法律合規(guī)問題的，應當通過“法律咨詢熱線”隨時咨詢法律合規(guī)部門的意見。此外，有必要對于特定崗位的特定事項建立強制性咨詢制度，對應當咨詢沒有咨詢的予以戒勉，對因沒有咨詢導致?lián)p失的予以處罰。(2)事中控制商業(yè)銀行法律風險認識及防范【摘 要】 商業(yè)銀行法律風險產(chǎn)生的原因包括商業(yè)銀行違法、不規(guī)范行為、外部法律環(huán)境和法律事件等，法律風險與市場、信用、操作風險既有區(qū)別又有聯(lián)系。商業(yè)銀行法律風險具有專業(yè)性、復雜性、系統(tǒng)性，其特性決定建立防范機制必須專業(yè)且系統(tǒng)，具體防范體系包括：專業(yè)性法律風險防范、內(nèi)控體系建設、商業(yè)銀行監(jiān)管、外部法律環(huán)境完善?！娟P鍵詞】 商業(yè)銀行。法律風險。認識。防范作為經(jīng)營貨幣的特殊企業(yè)，商業(yè)銀行面臨著信用、市場、法律等多項風險。風險意味著結果的不確定性或損失的可能性，因此商業(yè)銀行必須對其進行識別、評估、監(jiān)控及預防，以防止不利后果的產(chǎn)生。當前理論和實務界對信用、市場、操作風險均有較系統(tǒng)的認識和研究，如在定量分析、內(nèi)控模型設計、具體風險管理等方面均已取得了豐碩成果。然而相比之下，對商業(yè)銀行法律風險的理論認識則比較散亂，實踐中的防范體系構建也缺乏統(tǒng)一性和協(xié)調(diào)性。商業(yè)銀行法律風險分布范圍廣，具體原因復雜，系統(tǒng)性認識和防范存在一定的難度。但不置可否的是，商業(yè)銀行法律風險有較強的專業(yè)性和特殊性，產(chǎn)生后往往帶來一定損失甚至引發(fā)法律危機，因此了解商業(yè)銀行法律風險的特點并進行專門性的防范頗為重要。一、商業(yè)銀行法律風險的再認識商業(yè)銀行法律風險是較寬泛的一個概念，對其內(nèi)涵和外延的界定目前并不一致，人們往往將違法、被訴等情形視為其主要內(nèi)容，認識比較單一。商業(yè)銀行法律風險貫穿于商業(yè)銀行的設立、經(jīng)營運作以及退出市場等各個環(huán)節(jié)，并時常與信用、操作等風險交織，因此較難進行精確概括。部分學者認為“沒有必要將法律風險與其他種類的銀行風險截然分開，非要給出一個關于法律風險的標準定義”。[1]目前《巴塞爾新資本協(xié)議》也只是對法律風險作一個嘗試性的規(guī)定:“法律風險包括但不限于因監(jiān)管措施和解決民商事爭議而支付的罰款、罰金或者懲罰性賠償所導致的風險敞口?！睂嵺`中各國監(jiān)管當局對商業(yè)法律風險的理解也存在差別，如英國金融服務局(fsa)側(cè)重于從制度層面上來理解法律風險，美國監(jiān)管當局則側(cè)重于從交易層面上來認識法律風險，我國銀行監(jiān)管管理委員會將法律風險歸類于操作風險之中。①當然不同的經(jīng)濟社會環(huán)境、法律制度等會影響對問題的認識，但法律風險的基本要素應該是基本明確和穩(wěn)定的，如法律風險產(chǎn)生于法律實現(xiàn)的過程中，行為人的具體行為有可能遭受法律制度的否定評價并產(chǎn)生不利后果等。因此對商業(yè)銀行法律風險認識主要立足于兩個基本面，一是商業(yè)銀行自身行為的合法合規(guī)以及規(guī)范性問題，二是外部法律制度、法律運作等問題。在此筆者也將注意力集中在以上所列舉產(chǎn)生法律風險的主要原因上，以進一步增進對商業(yè)銀行法律風險的認識。(一)行為違法一是具體行為主體。商業(yè)銀行法律風險的最終承擔者是商業(yè)銀行本身，但產(chǎn)生這一后果的具體行為主體卻并不單一?，F(xiàn)代商業(yè)銀行往往組織機構龐大、人員眾多，在對外開展業(yè)務、對內(nèi)管理的活動中，代表商業(yè)銀行活動的行為主體包括其分支機構、職能部門、工作人員、受委托人等。二是主體實施的行為。具體行為包括對外宣傳、合同簽訂、業(yè)務經(jīng)營、人事管理、內(nèi)部規(guī)范制定、對外協(xié)助行為等。三是違反相關法律法規(guī)的規(guī)定。商業(yè)銀行行為活動違反了民事、行政或刑事具體立法(包括法律、法規(guī)、規(guī)章)，將承擔不利的法律后果。(二)不規(guī)范行為依法行為是商業(yè)銀行開展各項活動的基本要求，但實踐中其諸多行為并不明顯的體現(xiàn)為違反具體的法律規(guī)定，商業(yè)銀行同樣會面臨一定的法律風險，筆者將此類行為統(tǒng)稱為不規(guī)范行為。商業(yè)銀行在對內(nèi)管理或?qū)ν夂灦I(yè)務合同時，因人員、機制等問題使合同條款不規(guī)范、權利義務配置失衡，一旦發(fā)生糾紛對商業(yè)銀行不利，該類不規(guī)范行為有可能產(chǎn)生一定的法律風險。法律本身的不確定性也是產(chǎn)生法律風險的另一原因。法律具有確定性和穩(wěn)定性等特點，人們據(jù)此可預測自身行為的法律后果。但對已制定的法律規(guī)范，其確定性和可預測性并不絕對，法律規(guī)范并不像人們所期待的那樣精確和完整。法律規(guī)則的不確定性原因很多，其中之一就是語言的不確定性。如正義、公平等高度概括和抽象的法律用語有時并不精確。商業(yè)銀行因經(jīng)營的特殊性，其開展的行為多樣、涉及面廣，且經(jīng)常選擇市場性投機行為以提高經(jīng)營效益，對此法律并不都有精確的規(guī)定，這些不規(guī)范行為可能給商業(yè)銀行帶來不利的法律后果。(三)外部法律環(huán)境和法律事件在銀行業(yè)司法環(huán)境方面，主要存在行政干預、司法腐敗等問題。具體表現(xiàn)在法院立案難、執(zhí)行難，審結案件周期延長、審判不公、案件執(zhí)結率低以及回收率低等問題。另外部法律事件、社會法律意識、法律傳統(tǒng)等也時刻影響著商業(yè)銀行法律風險的產(chǎn)生。(四)與信用、市場、操作等風險的關系商業(yè)銀行法律風險有其特殊的誘發(fā)原因和表現(xiàn)形式，與商業(yè)銀行信用、市場和操作風險相比存在明顯區(qū)別。然而商業(yè)銀行各風險之間并不是孤立存在的，相互間聯(lián)系緊密并有可能互相轉(zhuǎn)換。商業(yè)銀行信用風險是指債務人或交易對手未能履行合同所規(guī)定的義務或信用質(zhì)量發(fā)生變化，影響金融產(chǎn)品價值，從而給債權人或金融產(chǎn)品持有人造成經(jīng)濟損失的風險。商業(yè)銀行信用風險與法律風險往往相伴產(chǎn)生，如商業(yè)銀行的違規(guī)放貸表現(xiàn)為一定的違法風險，而違規(guī)放貸又很可能造成銀行的不能按時收回借款，體現(xiàn)為信用風險。當銀行起訴借款人時又必然面臨新的法律風險。市場風險與法律風險也同樣存在這樣緊密聯(lián)系。商業(yè)銀行操作風險是指由于不完善或失靈的內(nèi)部程序、人員和系統(tǒng)或外部事件導致?lián)p失的風險。我國《商業(yè)銀行操作風險管理指引》中將法律風險定義在操作風險中，有學者也認為法律風險是操作風險的一種特殊表現(xiàn)形式。操作風險與法律風險確實存在共性的地方，但也有一定的區(qū)別，如商業(yè)銀行內(nèi)部技術流程不規(guī)范，可能存在操作風險，但未必引發(fā)法律風險。而法律理論、法律制度的變化可能給商業(yè)銀行帶來不利后果，但其并不一定體現(xiàn)為商業(yè)銀行的操作風險。二、商業(yè)銀行法律風險的防范商業(yè)銀行法律風險存在分布廣、原因復雜、專業(yè)強等特點，全面認識其特性才能更好的建立起有效的防范機制。商業(yè)銀行法律風險的專業(yè)性、隱蔽性決定了在防范風險時法律專業(yè)知識的不可或缺，而法律風險分布的廣泛性以及復雜性又要求防范機制的全面和系統(tǒng)?？v觀國外部分發(fā)達國家的法律事務工作狀況可以看出，完善的法律風險防范體系具有的特點包括：具有健全的法律顧問工作機構。商業(yè)銀行決策者具有較高的法律風險防范理念。法律顧問全面參與業(yè)務。具有健康完備法制工作環(huán)境等等。因此，根據(jù)國外經(jīng)驗并結合我國實際，本文提出主要從專業(yè)部門建設、內(nèi)控體系完善、外部監(jiān)管以及法律環(huán)境等四個方面進行商業(yè)銀行法律風險防范體系的構建。(一)專業(yè)性法律風險防范國際上著名的大型商業(yè)銀行，如匯豐銀行、德意志銀行、摩根大通銀行及花旗集團等，都有一支很強的法律專業(yè)隊伍。[3]法律部門在商業(yè)銀行公司架構中居于重要地位。我國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會制定的《商業(yè)銀行內(nèi)部控制指引》也要求商業(yè)銀行設立獨立的法律事務部門或崗位，③目前各商業(yè)銀行一般在總行和分行設立法律事務部門，其主要職責是出具法律咨詢意見、參與法律文件起草和談判簽約以及管理法律訴訟等。雖然這些職責都與法律風險管理有關，但并未全面覆蓋法律風險管理程序的各個方面，法律事務部門開展工作還缺乏應有的保障，系統(tǒng)化、整體化的法律風險防范機制缺乏，風險評估和防范手段很是單一。商業(yè)銀行業(yè)務的多樣性和創(chuàng)新性為法律風險防范提出了很高的要求，法律事務人員不僅需要專業(yè)的法律知識和豐富的實踐經(jīng)驗，還需要對金融知識和具體業(yè)務流程及管理的了解。法律與金融、經(jīng)濟、管理知識的結合是法律人才發(fā)展的必然趨勢，因此應加強對法律工作人員業(yè)務知識、管理知識的培訓，同時為其掌握新業(yè)務、新決策提供必要的信息了解途徑。對法律專業(yè)部門應保障其運行的獨立性，為商業(yè)銀行內(nèi)部管理和業(yè)務開展提供客觀的評價和合適的法律建議。當前我國商業(yè)銀行法律事務部門定位于發(fā)揮對主體業(yè)務的輔助保障功能，其具體職責主要包括：對訴訟事務的管理。行內(nèi)規(guī)章制度建設。內(nèi)部管理法律風險防范和風險化解。業(yè)務決策和業(yè)務開展過程中的法律風險把關。法律問題咨詢和提示。法制宣傳和教育等內(nèi)容。事實上，我國商業(yè)銀行法律事務工作僅注重對個別法律問題和具體法律風險的分析，缺乏系統(tǒng)性和整體性的關注。因此，應拓展思維方式，運用定性和定量相結合的辦法，加強系統(tǒng)性的識別、評估、計量、防范商業(yè)銀行法律風險。對商業(yè)銀行法律風險的認識與防范是項復雜而動態(tài)的工程，一方面我們必須考慮主要法律風險點、發(fā)生概率、損失程度、相關度等問題，同時還要追問商業(yè)銀行能夠接受怎樣的法律風險波動，能夠容忍多大的法律損失，接受怎樣的讓步等與業(yè)務發(fā)展有關的問題。因此，僅僅針對個別具體的法律問題提出意見和建議十分片面單一，應著眼于商業(yè)銀行整體的市場運作、內(nèi)部管理進行法律風險的識別、評估和防范，并對商業(yè)銀行法律法律風險進行分級，進行系統(tǒng)全面的管理。例如嘗試對信貸業(yè)務進行全面法律風險管理，識別、評估信貸過程中主要法律風險點，構建法律風險防范體系，明確法律工作人員的介入時機和程序、運用定性定量評估方法以及具體化解法律風險的手段等。對創(chuàng)新的金融業(yè)務法律風險防范也是法律事務工作重點。金融業(yè)務的創(chuàng)新和升級換代必然產(chǎn)生風險，商業(yè)銀行要避免片面強調(diào)業(yè)務創(chuàng)新中技術的成熟性、穩(wěn)定性而忽視防范法律風險，需要及時全面的進行法律上的可行性論證。法律風險管理人員應掌握識別、評估、監(jiān)測以及控制緩釋法律風險的方法和技術，而這正是我國商業(yè)銀行法律工作者普遍欠缺的技能。[4]目前對商業(yè)銀行信用風險、市場風險的風險管理已形成一整套機制和體系，數(shù)據(jù)模型等定量分析工具等得到廣泛運用。法律風險識別和防范也應逐步嘗試新