【文章內(nèi)容簡介】 訟法》第十九章（企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序）以及最高人民法院頒布的一系列司法解釋。上述法律規(guī)定沒有很好的體現(xiàn)對債權(quán)人的保護。就破產(chǎn)法中的制度構(gòu)建而言，國際上普遍采用的破產(chǎn)管理人制度沒有建立起來，現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)定的清算組制度弊病很多，在清算中往往漠視債權(quán)人的利益；就程序而言，現(xiàn)行破產(chǎn)法律在破產(chǎn)案件的管轄與受理、債權(quán)人會議、監(jiān)督制度等方面的規(guī)定不很健全，這也進一步削弱了法律對破產(chǎn)債權(quán)人保護的力度。作為金融機構(gòu)債權(quán)保護最后手段的破產(chǎn)法律未能充分保護債權(quán)人的利益，這就可能導(dǎo)致金融機構(gòu)的不良債權(quán)不斷形成和累積，面臨的信用風險增大。目前新《企業(yè)破產(chǎn)法》的立法工作已進入關(guān)鍵階段。與現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法律相比較，新《企業(yè)破產(chǎn)法（草案二次審議稿）》一方面拓寬了現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》的適用范圍，將所有企業(yè)法人都納入其中，另一方面充實了關(guān)于破產(chǎn)程序中實體問題的規(guī)定，從破產(chǎn)程序的各個環(huán)節(jié)和層面大大提升了破產(chǎn)法對債權(quán)人利益的保護程度。但是，在直接關(guān)系到債權(quán)人利益的破產(chǎn)債權(quán)清償順序和破產(chǎn)條件這兩個焦點問題上，草案的規(guī)定仍不盡完善。在債權(quán)清償順序方面，草案采行了職工勞動債權(quán)優(yōu)先于有抵押、質(zhì)押的債權(quán)的規(guī)定；在破產(chǎn)條件方面，草案將企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)和資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力并列為破產(chǎn)條件。這無疑會對金融機構(gòu)債權(quán)的保護產(chǎn)生消極影響。勞動債權(quán)優(yōu)先于擔保物權(quán)，直接后果是銀行債權(quán)追索難、不良資產(chǎn)回收率低，從而導(dǎo)致金融機構(gòu)債權(quán)人消化不良資產(chǎn)的能力弱化，形成金融風險的誘因。同時，對擔保物權(quán)保護的漠視會破壞基本的法律規(guī)則，沖擊經(jīng)濟主體對于擔保制度作為最后一道保護措施的信任。法律也是一種信仰。失去了對法律的信任，最縝密、最系統(tǒng)的法律也會變成一張白紙。而過于嚴格的破產(chǎn)條件使得債權(quán)人不能及時、有效地提出債務(wù)人破產(chǎn)的申請。將資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)和明顯缺乏清償能力規(guī)定為破產(chǎn)條件，往往會使企業(yè)已經(jīng)不可救藥時才能使其進入破產(chǎn)程序，這會錯過對企業(yè)實施重組或和解的機會，同時這也錯過對金融機構(gòu)債權(quán)人利益實現(xiàn)最大化保護的機會。三是金融詐騙和違反金融管理秩序行為刑事責任追究法律制度的缺陷，不利于防范金融機構(gòu)在操作經(jīng)營環(huán)節(jié)出現(xiàn)的風險。操作風險多發(fā)是目前我國金融業(yè)風險中的一個突出特點。這其中又以金融詐騙行為和違反金融管理秩序行為給金融機構(gòu)帶來的損失最大。從最近發(fā)生的一些案件看，當前我國金融詐騙行為大致可以分為兩類：一是以非法占有為目的、通過提供虛假信息而進行的金融詐騙。例如信用證詐騙、票據(jù)詐騙等。二是不以非法占有為目的，但通過有意提供虛假財務(wù)資料為企業(yè)的利益騙取資金。這類欺詐的特點是，行為人陳述的資金使用目的是真實的，即行為人主觀上沒有將資金據(jù)為己有的目的，但行為人向金融機構(gòu)申請資金時，有意提交虛假資料，從而誤導(dǎo)銀行的決策偏差，騙取金融機構(gòu)的資產(chǎn)。并且實施金融詐騙行為的主體往往是單位，而不是個人。目前涉及金融機構(gòu)的欺詐大部分是第二類。我國《刑法》對“以非法占有為目的”的金融詐騙有明確規(guī)定，但對上述第二類欺詐行為，《刑法》中并沒有明確，對此只能通過《合同法》追究行為人的民事責任。另外，一段時期以來，在金融行業(yè)特別是證券業(yè)和信托業(yè)中出現(xiàn)了較為嚴重的挪用客戶股票交易結(jié)算資金、信托資金等違反金融管理秩序的行為，不僅嚴重損害了社會公眾的合法權(quán)益，而且也給金融機構(gòu)本身帶來巨大風險。但現(xiàn)行《刑法》對挪用資金罪的規(guī)定并不能滿足現(xiàn)階段打擊上述行為的要求?！缎谭ā分嘘P(guān)于挪用資金罪的規(guī)定，僅適用于金融機構(gòu)的工作人員挪用客戶資金的行為，而不適用金融機構(gòu)挪用客戶資金、資產(chǎn)的行為。對上述欺詐和違反金融管理秩序的行為，缺乏刑事威懾力，無疑對降低金融機構(gòu)在操作經(jīng)營環(huán)節(jié)出現(xiàn)的金融風險，會產(chǎn)生一定的負面影響。四是相關(guān)金融主體和金融業(yè)務(wù)法律制度的缺失，放大了金融體系中的一些潛在風險。前面曾提到，目前跨市場的金融風險的增加正成為影響我國金融體系穩(wěn)定的新因素。這在很大程度上與缺乏對這些新的金融主體和金融業(yè)務(wù)，從法律制度方面及時進行規(guī)范有關(guān)。例如，對實際已形成的各種金融控股公司或“準金融控股公司”，在現(xiàn)行法律框架下,似乎《人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》和《保險法》等都與其有一定的關(guān)聯(lián)，但上述法律又都不能完全解決對它的監(jiān)管問題。在金融業(yè)務(wù)方面，對最為活躍的跨市場金融產(chǎn)品——各種委托理財產(chǎn)品，目前銀行、證監(jiān)、保險監(jiān)管部門各自按照自己的標準分別進行監(jiān)管，但缺乏統(tǒng)一的監(jiān)管法律制度。由于現(xiàn)有的法律制度無法解決與金融控股公司有關(guān)的法律問題，金融機構(gòu)開拓的新業(yè)務(wù)缺乏嚴格的法律界定，潛在的金融風險必然要加大，并容易在不同金融市場之間傳播擴散。按照巴塞爾委員會的定義，目前我國金融機構(gòu)承受的這種跨市場風險，實際是一種法律風險。三、下一步金融法制建設(shè)的取向當前我國的金融改革和發(fā)展正向前加速推進，同時防范金融風險的任務(wù)也變得越來越重要和艱巨。由于金融行業(yè)固有的風險性質(zhì)，金融立法盡管不能從根本上消滅金融風險，但完善的法律法規(guī)卻是緩解金融機構(gòu)過度冒險，減少制度性風險的一個重要手段；一個良好的法律環(huán)境也是金融體系穩(wěn)定運行的必要基礎(chǔ)。目前中國人民銀行正按照科學發(fā)展觀的要求，加快推動有關(guān)金融立法工作。包括：盡快促成《征信管理條例》的出臺；積極參與并關(guān)注《企業(yè)破產(chǎn)法》和《刑法》條文的修改；認真配合做好《證券法》的修訂；抓緊起草《反洗錢法》；進一步研究金融機構(gòu)退出、存款保險、金融控股公司立法、資產(chǎn)證券化、委托理財?shù)确矫娴姆申P(guān)系問題。盡早出臺這些法律法規(guī)以及實施細則，改善金融市場重要法律法規(guī)不健全，某些重要金融活動無法可依的現(xiàn)象。并結(jié)合我國實際情況，徹底清理我國金融法律制度，該立法的立法，該修改的修改，該廢止的廢止。從長遠看，我國的金融法制建設(shè)既要在金融立法方面下功夫，也要在金融執(zhí)法方面強化執(zhí)法的嚴肅性，真正做好兩手都要抓、兩手都要硬。就金融立法而言，我認為核心的問題是要樹立科學的立法價值取向。不同的金融發(fā)展階段有不同的金融立法價值取向，現(xiàn)階段的金融立法價值取向應(yīng)當是：以“三個代表”重要思想為指導(dǎo)，按照科學發(fā)展觀的要求，全面體現(xiàn)加強執(zhí)政能力建設(shè)的要求，把金融立法工作的重點放在推動金融市場基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、規(guī)范金融創(chuàng)新法律關(guān)系、提高金融監(jiān)督管理的協(xié)調(diào)性和有效性以及充分利用市場自律監(jiān)管上來。具體而言：一是金融立法要有統(tǒng)籌、科學和全局的眼光。目前我國的經(jīng)濟體制改革和金融體制改革都已經(jīng)進入了改革攻堅階段，原來采取的單獨推進的改革策略已經(jīng)難以適應(yīng)當前改革開放的需要。金融立法也應(yīng)當圍繞這一轉(zhuǎn)變，確立統(tǒng)籌規(guī)劃、科學立法的思維。具體而言，對于金融市場應(yīng)當通過立法手段逐步推進金融市場的統(tǒng)一和整合，對于同質(zhì)的金融產(chǎn)品按照相同的監(jiān)督管理規(guī)則約束市場主體的交易行為，保證不同的市場在其基礎(chǔ)設(shè)施方面，如發(fā)行、登記、托管、結(jié)算和清算規(guī)則方面的基本統(tǒng)一。對于金融機構(gòu)而言，要按照功能監(jiān)管的思想，用統(tǒng)一的規(guī)則去規(guī)范其機構(gòu)創(chuàng)新、業(yè)務(wù)創(chuàng)新和產(chǎn)品創(chuàng)新行為，同時要強化金融風險信息在金融監(jiān)督管理部門間的共享和流轉(zhuǎn)；而對于支撐金融發(fā)展和改革的其他法律制度，則應(yīng)當按照既保護債權(quán)人又保護債務(wù)人的原則進行系統(tǒng)修改，《刑法》的修改則應(yīng)當與時俱進，強調(diào)對單位犯罪的刑事制裁和對個人刑事責任的追究。二是要堅持保護存款人和投資者利益、保護債權(quán)人利益的取向。保護金融機構(gòu)存款人、金融產(chǎn)品投資人的利益永遠是維護金融機構(gòu)信譽的重要因素。當前應(yīng)當強調(diào)對于基礎(chǔ)金融法律關(guān)系的研究，同時做好金融創(chuàng)新產(chǎn)品的法律關(guān)系的規(guī)范，金融監(jiān)督管理部門在許可金融機構(gòu)推出創(chuàng)新產(chǎn)品的過程中應(yīng)當重視對于投資者知情權(quán)、收益權(quán)等合法權(quán)益的保護。要盡快完善《破產(chǎn)法》，根據(jù)《破產(chǎn)法》的基本原則，考慮金融機構(gòu)破產(chǎn)的特殊性，盡快制定《金融機構(gòu)破產(chǎn)條例》，同時應(yīng)當盡快建立健全金融安全網(wǎng)制度，制定包括《存款保險條例》、《證券投資者保護基金管理辦法》在內(nèi)的金融法律制度。三是要堅持自律和他律相結(jié)合的取向。在調(diào)整金融監(jiān)管關(guān)系的立法方面，要強化商業(yè)銀行、券商和上市公司等經(jīng)濟主體在建立完善的、良好的法人治理結(jié)構(gòu)方面的機制，強調(diào)金融機構(gòu)的自律作用，保障金融機構(gòu)在經(jīng)營中的自主權(quán)，并注意為金融機構(gòu)的發(fā)展留下足夠的空間。四是要堅持培養(yǎng)全社會金融風險意識和金融法治意識的取向。防范金融風險、保障金融安全的重要措施之一，就是要在全社會大力普及宣傳金融法律知識，并在全社會真正樹立金融法治觀念。在加強金融法治意識的過程中，要重視全社會信用觀念的建立，要培養(yǎng)公眾和投資者的風險防范意識和合法投資觀念。謝謝大家?。ū疚母鶕?jù)中國人民銀行項俊波副行長2005年4月26日在國務(wù)院發(fā)展研究中心金融研究所舉辦的“2005年中國金融改革高層論壇”的發(fā)言整理）第三篇：防范金融風險的法律制度研究關(guān)鍵詞: 金融風險 防范 法律制度內(nèi)容提要: 金融風險問題是我國金融業(yè)一直面臨的一個突出問題。防范風險關(guān)鍵在于規(guī)范和加強金融管理，進一步完善相關(guān)法律制度。要不斷完善金融市場主體債權(quán)債務(wù)處理的相關(guān)法律制度、防范金融衍生品交易信用風險管理制度、刑法中關(guān)于金融詐騙犯罪的相關(guān)規(guī)定及央行的金融協(xié)調(diào)監(jiān)管法律制度。中國金融行業(yè)存在的新風險主要表現(xiàn)是：違規(guī)操作衍生交易，資產(chǎn)效益低下，呆帳壞帳率偏高，金融詐騙嚴重、銀行信貸資金違規(guī)流入股市炒作、國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)居高不下等。審視現(xiàn)有金融新風險隱患的成因，除了體制的不健全外，關(guān)鍵是相關(guān)法制不完備，甚至存在一定的滯后性。隨著美國金融危機通過美元匯率的傳導(dǎo)機制對世界產(chǎn)生嚴重影響，我國某些金融機構(gòu)在資金、財產(chǎn)和信譽等方面同樣遭受到不同程度的創(chuàng)傷。對我國目前存在的金融風險新現(xiàn)狀的制度分析防范風險關(guān)鍵在于規(guī)范和加強管理，需要通過進一步完善相關(guān)法律，從而加以防范可能出現(xiàn)的新風險和相關(guān)問題，因而，有必要從完善金融法律的視野來研究防范金融新風險的相關(guān)問題。不良資產(chǎn)核銷制度的不完善導(dǎo)致不良資產(chǎn)成擴大趨勢。某些具有國有性質(zhì)的單位無節(jié)制地創(chuàng)造貸款條件向金融機構(gòu)貸款，增加基本建設(shè)投資，無形中增加了無力償還的債務(wù)，例如現(xiàn)有的高校債務(wù)。這些債務(wù)人單位的領(lǐng)導(dǎo)人普遍認為，我們借國家的資金用于投資單位的基本建設(shè)形成了國有資產(chǎn)，是國有資產(chǎn)存在的形式發(fā)生了變化而已，其形成的債務(wù)，應(yīng)該由政府出面核銷。銀行對企業(yè)的不良貸款是我國目前金融風險中最主要的因素,除銀行自身原因外,企業(yè)有意識拖欠銀行債務(wù)（即道德風險）的影響更大。不良資產(chǎn)的形成之初沒有相應(yīng)的有效的監(jiān)控制度，形成之后的責任追究更無法律依據(jù)。最后買單的是政府，例如相當部分證券公司資產(chǎn)質(zhì)量低下，中央銀行不得不為此動用再貸款償還被接管公司對個人債權(quán)人的債務(wù)，而最終買單的其實是納稅人。不動產(chǎn)抵押貸款制度不嚴格導(dǎo)致金融資產(chǎn)嚴重貶值。為了增加自己的業(yè)務(wù)量，提高自身的收益，部分商業(yè)銀行在放貸過程中，往往出于對潛在利益的追逐，不僅放寬對借款人信用和還款能力的考察，而且放寬借款人審查標準，甚至發(fā)放“零首付”貸款，而將抵押物作為還款的主要來源，無限制地擴大抵押貸款規(guī)模，嚴重忽視貸款質(zhì)量、資產(chǎn)流動性和抵押物變現(xiàn)問題，從而間接地承擔房地產(chǎn)開發(fā)中的風險。而抵押擔保的債務(wù)人不能按期還貸，即所謂“斷供”現(xiàn)象不斷蔓延，銀行不得不通過行使抵押權(quán)處置不動產(chǎn)，但這種法律權(quán)限在現(xiàn)實中的行使增加了難度①。由于要求處理的時間短暫再加上銀行當初辦理貸款考慮的是抵押物的實物價值問題，所接受的抵押物大都是個性化而非標準化的產(chǎn)品，加之抵押物評估的價值損失、不動產(chǎn)市場價格可能走低的變動，抵押物難以按抵押價值變現(xiàn)。這些資產(chǎn)由于銀行不能再投資改造和市場變現(xiàn)等方面的困難，正日益演化成無法收回的壞帳。金融風險監(jiān)管協(xié)調(diào)機制的缺陷導(dǎo)致信貸資金安全性嚴重降低。我國金融已經(jīng)形成銀行、保險、證券分業(yè)監(jiān)管體制，而綜合金融越來越成為金融經(jīng)營的發(fā)展趨勢，徹底、純粹的分業(yè)監(jiān)管體制將難以適應(yīng)新形勢要求。由于流動性過剩的存在，在市場經(jīng)濟法律制度不健全的情形下，經(jīng)常發(fā)生“游資”在股市匯市與銀行間大搬家的情況。社會游資使用者、所有者極易利用不成熟的證券市場進行內(nèi)部操縱和炒作，由于利益的驅(qū)動，股民企業(yè)、機構(gòu)和個人將大量銀行信貸資金投入股市匯市，威脅著銀行長期信貸資金安全。國際金融市場匯率變動頻繁，特別是日元與美元匯率近年波動劇烈，有的金融機構(gòu)受自身投資利益最大化的驅(qū)動，沒有及時把握時機去調(diào)整債務(wù)結(jié)構(gòu)、幣種結(jié)構(gòu)和期限結(jié)構(gòu)，直接影響外匯資產(chǎn)及負債的市場價值，使擁有大量外匯資產(chǎn)和經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行面臨嚴重的資產(chǎn)貶值風險。部分行業(yè)企業(yè)由于匯率的影響受到了嚴重打擊，對外貿(mào)易的經(jīng)營利潤嚴重受損，償債能力急劇下降，導(dǎo)致銀行信貸資產(chǎn)風險迅速加大。金融衍生品風險防范機制缺陷導(dǎo)致金融風險的負面作用進一步放大。自上世紀70年代以來，金融衍生品市場已經(jīng)逐漸發(fā)展成為整個金融市場的重要組成部分。既要合理地發(fā)展與運用金融衍生品市場，同時也應(yīng)該認清金融衍生品本身所蘊涵的傳播與放大風險的負面作用。金融衍生品市場是一個靈活性較大而透明度不高的市場，處置不當便會產(chǎn)生巨大損失，引發(fā)市場連鎖反應(yīng)，甚至釀成危機。當前發(fā)生的國際金融危機再次提醒我們，必須謹慎對待金融衍生品交易，合理地發(fā)展我國的金融衍生品市場需要的法律環(huán)境與市場環(huán)境。