【文章內容簡介】 上市公司的董事長、總經(jīng)理以及對此承擔相應責任的會計師事務所、財務顧問、資產(chǎn)評估機構及其從業(yè)人員應當在上市公司披露報告的同時，在同一報刊上作出解釋，并向投資者公開道歉；實現(xiàn)利潤未達到預測金額50%的，可以對上市公司、相關機構及其責任人員采取監(jiān)管談話、出具警示函、責令定期報告等監(jiān)管措施。第五十七條 任何知悉重大資產(chǎn)重組信息的人員在相關信息依法公開前，泄露該信息、買賣或者建議他人買賣相關上市公司證券、利用重大資產(chǎn)重組散布虛假信息、操縱證券市場或者進行欺詐活動的，依照《證券法》第二百零二條、第二百零三條、第二百零七條予以處罰；涉嫌犯罪的，依法移送司法機關追究刑事責任。第八章 附 則第五十八條本辦法自2008年5月18日起施行。中國證監(jiān)會發(fā)布的《關于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》（證監(jiān)公司字〔2001〕105號）同時廢止。第三篇：逐條解讀《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》2014年10月23日，中國證監(jiān)會在2014年7月11日公布的征求意見稿的基礎上正式發(fā)布《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（以下簡稱“管理辦法”），新管理辦法自2014年11月23日起開始施行。筆者在第一時間對管理辦法進行了法律研究，對新舊《管理辦法》分章節(jié)進行了如下解讀：（一）《管理辦法》總則（1）第六條新增一款《管理辦法》第六條新增一款：“前款規(guī)定的證券服務機構和人員，不得教唆、協(xié)助或者伙同委托人編制或者披露存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的報告、公告文件，不得從事不正當競爭，不得利用上市公司重大資產(chǎn)重組謀取不正當利益”。筆者觀點：新《管理辦法》在多處對中介機構的責任和義務作出了的明確規(guī)定，旨在加強對中介機構從事重大資產(chǎn)重組業(yè)務過程中的監(jiān)管。（2）第八條新增一款《管理辦法》第八條新增一款：“中國證監(jiān)會審核上市公司重大資產(chǎn)重組或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)的申請，可以根據(jù)上市公司的規(guī)范運作和誠信狀況、財務顧問的執(zhí)業(yè)能力和執(zhí)業(yè)質量，結合國家產(chǎn)業(yè)政策和重組交易類型，作出差異化的、公開透明的監(jiān)管制度安排，有條件地減少審核內容和環(huán)節(jié)”。筆者觀點：本條第二款規(guī)定將2013年10月8日起正式實施的并購重組審核分道制上升至部門規(guī)章的形式，中國證監(jiān)會可以從三個維度對并購重組項目進行綜合評價，即對上市公司合規(guī)情況、中介機構執(zhí)業(yè)能力、產(chǎn)業(yè)政策及交易類型三個分項，之后根據(jù)分項評價的匯總結果，將并購重組申請劃入豁免/快速、正常、審慎三條審核通道，有條件地淡化行政審核和減少審核環(huán)節(jié)，從而實現(xiàn)差異化審核的制度安排。（3）新增第九條本章新增一條作為第九條：“鼓勵依法設立的并購基金、股權投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金等投資機構參與上市公司并購重組”。筆者觀點：鼓勵并購基金、股權投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金參與上市公司并購重組，可以為上市公司提供并購資金，對上市公司而言，可以運用較少的資金撬動更大體量的并購標的，完成杠桿收購；對于各類投資機構而言，在IPO退出機制不暢的情況下，參與上市公司并購重組，可以提供不錯的收益回報，提前鎖定了退出渠道。（二）《管理辦法》第二章：重大資產(chǎn)重組的原則和標準（1）第十一條新增內容本條新增部分內容：“上市公司實施重大資產(chǎn)重組，應當就本次交易符合下列要求作出充分說明，并予以披露”。筆者觀點：本條新增的部分內容使得未來中介機構在出具各類重組申報文件時（包括但不限于重組報告書、獨立財務顧問報告以及法律意見書等），需要對重組交易符合《管理辦法》第十一條作出充分說明和披露。（2）第十三條新增內容本條新增兩項重要內容：“除符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求外，主板（含中小企業(yè)板）上市公司購買的資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會令第32號）規(guī)定的其他發(fā)行條件”、“創(chuàng)業(yè)板上市公司不得實施前款規(guī)定的交易行為”。本條刪除了：“上市公司購買的資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上，最近兩個會計凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣2000萬元”的規(guī)定。筆者觀點：本條新增內容是在中國證監(jiān)會于2013年11月30日發(fā)布并實施的《關于在借殼上市審核中嚴格執(zhí)行首次公開發(fā)行股票上市標準的通知》（證監(jiān)發(fā)[2013]61號）的基礎上，完善了借殼上市的定義，是對借殼上市的進一步明確約束，借殼上市標準由2011年《管理辦法》的“趨同”提升到“等同”IPO審核的標準，有利于防止審核標準不一致帶來的監(jiān)管套利，遏制對績差股的投機炒作，進一步凈化資本市場環(huán)境。此外，因借殼上市與創(chuàng)建創(chuàng)業(yè)板的宗旨嚴重不符，本條再一次重申創(chuàng)業(yè)板借殼上市的禁令。（三）《管理辦法》第三章：重大資產(chǎn)重組的程序（1）第十九條的修訂本條刪除了：“上市公司購買資產(chǎn)的，應當提供擬購買資產(chǎn)的盈利預測報告。上市公司擬進行本辦法第二十八條第一款第（一）至（三）項規(guī)定的重大資產(chǎn)重組以及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，還應當提供上市公司的盈利預測報告。盈利預測報告應當經(jīng)具有相關證券業(yè)務資格的會計師事務所審核”。本條新增了部分內容：“管理層討論與分析部分，就本次交易對當年每股收益等財務指標和非財務指標的影響的分析”。筆者觀點：上述修訂取消了上市公司向非關聯(lián)第三方發(fā)行股份購買資產(chǎn)的盈利預測補償?shù)膹娭菩砸?，鼓勵交易雙方經(jīng)協(xié)商簽訂符合自身特點、方式靈活的業(yè)績補償協(xié)議，體現(xiàn)了尊重市場化博弈的監(jiān)管傾向。（2）第二十條的修訂本條新增一款作為本條第二款：“相關資產(chǎn)不以資產(chǎn)評估結果作為定價依據(jù)的，上市公司應當在重大資產(chǎn)重組報告書中詳細分析說明相關資產(chǎn)的估值方法、參數(shù)及其他影響估值結果的指標和因素。上市公司董事會應當對估值機構的獨立性、估值假設前提的合理性、估值方法與估值目的的相關性發(fā)表明確意見，并結合相關資產(chǎn)的市場可比交易價格、同行業(yè)上市公司的市盈率或者市凈率等通行指標，在重大資產(chǎn)重組報告書中詳細分析本次交易定價的公允性”。筆者觀點：本條是在第十九條基礎上的深化，由于提供盈利預測報告的強制要求取消，當相關資產(chǎn)價格不以評估結果作為定價依據(jù)時，上市公司應當對相關資產(chǎn)交易價格作出詳細的分析和說明。（3）第二十四條新增內容本條新增內容：“除上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、單獨或者合計持有上市公司5%以上股份的股東以外，其他股東的投票情況應當單獨統(tǒng)計并予以披露”。筆者觀點：《關于進一步加強資本市場中小投資者合法權益保護工作的意見》（國辦發(fā)[2013]110號）第四條規(guī)定，上市公司股東大會審議影響中小投資者利益的重大事項時，對中小投資者表決應當單獨計票。單獨計票結果應當及時公開披露，并報送證券監(jiān)管部門。本條新增內容落實并細化了上述規(guī)定，有利于在重大資產(chǎn)重組過程中保護中小投資者的利益。（4）第二十五條新增內容本條新增內容：“以及律師事務所對本次會議的召集程序、召集人和出席人員的資格、表決程序以及表決結果等事項出具的法律意見書”。筆者觀點：本條規(guī)定進一步強化律師在重大資產(chǎn)重組事項中的合規(guī)監(jiān)督，確保重大資產(chǎn)重組項目合法合規(guī)推進。（5）第二十六條新增兩款 本條新增兩款：“重大資產(chǎn)重組的交易對方應當公開承諾，將及時向上市公司提供本次重組相關信息，并保證所提供的信息真實、準確、完整，如因提供的信息存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給上市公司或者投資者造成損失的，將依法承擔賠償責任。前二款規(guī)定的單位和個人還應當公開承諾，如本次交易因涉嫌所提供或者披露的信息存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，被司法機關立案偵查或者被中國證監(jiān)會立案調查的，在案件調查結論明確之前，將暫停轉讓其在該上市公司擁有權益的股份”。筆者觀點：針對重組過程中屢屢發(fā)生交易對方侵害上市公司利益的現(xiàn)象，本條將賠償責任方擴展至交易對方，目的在于約束交易對方的行為，起到保護上市公司股東，尤其是中小股東利益的作用。（6）第二十七條、第二十九條的修訂第二十七條修訂為：“中國證監(jiān)會依照法定條件和程序，對上市公司屬于本辦法第十三條規(guī)定情形的交易申請作出予以核準或者不予核準的決定”。第二十九條刪除了：“（二）上市公司出售資產(chǎn)的總額和購買資產(chǎn)的總額占其最近一個會計經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例均達到70%以上；（三）上市公司出售全部經(jīng)營性資產(chǎn)，同時購買其他資產(chǎn)；（四）中國證監(jiān)會在審核中認為需要提交并購重組委審核的其他情形。”保留了：“上市公司重大資產(chǎn)重組屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形的，應當提交并購重組委審核”。筆者觀點：《管理辦法》對本條的修訂，旨在全面放開中國證監(jiān)會對上市公司現(xiàn)金收購、置換、出售資產(chǎn)的行政審批，只對借殼上市和發(fā)行股份購買資產(chǎn)進行審核。第二十七條、第二十九條的修訂是依據(jù)《關于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》（國發(fā)[2014] 14號）第二條關于加快推進審批制度改革的要求，取消上市公司重大資產(chǎn)購買、出售、置換行為審批（構成借殼上市的除外）。同時，上市公司發(fā)行新股用于并購重組的，因涉及發(fā)行行為，不論是否達到重大標準，仍須經(jīng)并購重組委審核。（7）第三十二條新增內容第三十二條新增：“上市公司重大資產(chǎn)重組完成相關批準程序后”。筆者觀點：根據(jù)中國證監(jiān)會于2014年10月24日發(fā)布的《上市公司并購重組實行并聯(lián)審批》的要求，中國證監(jiān)會不再將發(fā)改委實施的境外投資項目核準和備案、商務部實施的外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司核準、經(jīng)營者集中審查三項審批事項，作為上市公司并購重組行政許可審批的前置條件，改為并聯(lián)式審批。上市公司在取得全部相關部門的核準后，公告本次重組已經(jīng)取得全部相關部門的批復、重組合同已經(jīng)生效，則具備實施條件。之后，即可實施重組方案。（8）第三十四條的修訂本條由“上市公司在實施重大資產(chǎn)重組的過程中，發(fā)生法律、法規(guī)要求披露的重大事項的，應當及時作出公告”取代“上市公司在實施重大資產(chǎn)重組的過程中，發(fā)生法律、法規(guī)要求披露的重大事項的，應當及時向中國證監(jiān)會及其派出機構報告?！惫P者觀點：由公告取代審批，進一步為重大資產(chǎn)重組“松綁”。（9）第三十五條新增內容本條新增兩款：“預計本次重大資產(chǎn)重組將攤薄上市公司當年每股收益的，上市公司應當提出填補每股收益的具體措施，并將相關議案提交董事會和股東大會進行表決。負責落實該等具體措施的相關責任主體應當公開承諾，保證切實履行其義務和責任。上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人之外的特定對象購買資產(chǎn)且未導致控制權發(fā)生變更的，不適用本條前二款規(guī)定，上市公司與交易對方可以根據(jù)市場化原則，自主協(xié)商是否采取業(yè)績補償和每股收益填補措施及相關具體安排”。筆者觀點：本條新增內容是依據(jù)《關于進一步加強資本市場中小投資者合法權益保護工作的意見》（國辦發(fā)[2013]110號）第二條的要求，針對上市公司因并購重組攤薄即期回報的，上市公司應當承諾并兌現(xiàn)填補回報的具體措施，有利于實現(xiàn)促使上市公司增強持續(xù)回報能力，提高盈利能力，主動積極回報投資者的監(jiān)管目標。（四）《管理辦法》第五章：發(fā)行股份購買資產(chǎn)（1）第四十三條的修訂 本條新增一款：“上市公司及其現(xiàn)任董事、高級管理人員不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關行為人追究責任的除外”。本條刪除了：“發(fā)行股份數(shù)量不低于發(fā)行后上市公司總股本的5%；發(fā)行股份數(shù)量低于發(fā)行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于1億元人民幣，創(chuàng)業(yè)板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于5000萬元人民幣”。筆者觀點：本條修訂取消了上市公司向非關聯(lián)方發(fā)行股份購買資產(chǎn)最低發(fā)行股數(shù)和交易金額的下限，尤其便利了中小上市公司采用發(fā)股形式進行并購，通過產(chǎn)業(yè)并購的方式進一步做大做強主營業(yè)務。（2）第四十四條新增一款本條新增一款：“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)應當遵守本辦法關于重大資產(chǎn)重組的規(guī)定，編制發(fā)行股份購買資產(chǎn)預案、發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書，并向中國證監(jiān)會提出申請?！惫P者觀點：本條要求上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)需編制發(fā)行股份購買資產(chǎn)預案、發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書，增加了發(fā)行人的信息披露義務，同時明確發(fā)行股份購買資產(chǎn)需要證監(jiān)會的審批。（3）第四十五條的修訂 本條由“上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%。市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議應當說明市場參考價的選擇依據(jù)”取代“上市公司發(fā)行股份的價格不得低于本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價”的規(guī)定。同時，本條新增第二款、第三款：“本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議可以明確，在中國證監(jiān)會核準前，上市公司的股票價格相比最初確定的發(fā)行價格發(fā)生重大變化的，董事會可以按照已經(jīng)設定的調整方案對發(fā)行價格進行一次調整”、“前款規(guī)定的發(fā)行價格調整方案應當明確、具體、可操作，詳細說明是否相應調整擬購買資產(chǎn)的定價、發(fā)行股份數(shù)量及其理由，在首次董事會決議公告時充分披露，并按照規(guī)定提交股東大會審議。股東大會作出決議后，董事會按照已經(jīng)設定的方案調整發(fā)行價格的，上市公司無需按照本辦法第二十八條的規(guī)定向中國證監(jiān)會重新提出申請”。筆者觀點：上述對上市公司發(fā)行股份定價機制的調整，改變了過去僵化的定價方式；同時還授予董事會事先設定定價調整方案的權力，充分考慮了交易雙方對交易價格的真實意愿，解決了重組交易中發(fā)行股份定價過于剛性、商業(yè)談判空間不足的問題。（4）第四十八條的修訂 本條新增兩款：“上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人發(fā)行股份購買資產(chǎn)，或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)將導致上市公司實際控制權發(fā)生變更的，認購股份的特定對象應當在發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書中公開承諾：本次交易完成后6個月內如上市公司股票連續(xù)20個交易日的收盤價低于發(fā)行價，或者交易完成后6個月期末收盤價低于發(fā)行價的，其持有公司股票的鎖定期自動延長至少6個月”、“前款規(guī)定的特定對象還應當在發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書中公開承諾：如本次交易因涉嫌所提供或披露的信息存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，被司法機關立案偵查或者被中國證監(jiān)會立案調查的，在案件調查結論明確以前，不轉讓其在該上市公司擁有權益的股份”。本條刪除了：“特定對象因認購上市公司發(fā)行股份導