【正文】 權(quán)益的股份”。股東大會作出決議后，董事會按照已經(jīng)設定的方案調(diào)整發(fā)行價格的，上市公司無需按照本辦法第二十八條的規(guī)定向中國證監(jiān)會重新提出申請”。本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議應當說明市場參考價的選擇依據(jù)”取代“上市公司發(fā)行股份的價格不得低于本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價”的規(guī)定。（3）第四十五條的修訂 本條由“上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%。（2）第四十四條新增一款本條新增一款：“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)應當遵守本辦法關(guān)于重大資產(chǎn)重組的規(guī)定，編制發(fā)行股份購買資產(chǎn)預案、發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書，并向中國證監(jiān)會提出申請。本條刪除了：“發(fā)行股份數(shù)量不低于發(fā)行后上市公司總股本的5%；發(fā)行股份數(shù)量低于發(fā)行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于1億元人民幣，創(chuàng)業(yè)板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于5000萬元人民幣”。筆者觀點：本條新增內(nèi)容是依據(jù)《關(guān)于進一步加強資本市場中小投資者合法權(quán)益保護工作的意見》（國辦發(fā)[2013]110號）第二條的要求，針對上市公司因并購重組攤薄即期回報的，上市公司應當承諾并兌現(xiàn)填補回報的具體措施，有利于實現(xiàn)促使上市公司增強持續(xù)回報能力，提高盈利能力，主動積極回報投資者的監(jiān)管目標。負責落實該等具體措施的相關(guān)責任主體應當公開承諾，保證切實履行其義務和責任。”筆者觀點：由公告取代審批，進一步為重大資產(chǎn)重組“松綁”。之后，即可實施重組方案。筆者觀點：根據(jù)中國證監(jiān)會于2014年10月24日發(fā)布的《上市公司并購重組實行并聯(lián)審批》的要求，中國證監(jiān)會不再將發(fā)改委實施的境外投資項目核準和備案、商務部實施的外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司核準、經(jīng)營者集中審查三項審批事項，作為上市公司并購重組行政許可審批的前置條件，改為并聯(lián)式審批。同時，上市公司發(fā)行新股用于并購重組的，因涉及發(fā)行行為，不論是否達到重大標準，仍須經(jīng)并購重組委審核。筆者觀點：《管理辦法》對本條的修訂，旨在全面放開中國證監(jiān)會對上市公司現(xiàn)金收購、置換、出售資產(chǎn)的行政審批，只對借殼上市和發(fā)行股份購買資產(chǎn)進行審核。第二十九條刪除了：“（二）上市公司出售資產(chǎn)的總額和購買資產(chǎn)的總額占其最近一個會計經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例均達到70%以上；（三）上市公司出售全部經(jīng)營性資產(chǎn)，同時購買其他資產(chǎn)；（四）中國證監(jiān)會在審核中認為需要提交并購重組委審核的其他情形。筆者觀點：針對重組過程中屢屢發(fā)生交易對方侵害上市公司利益的現(xiàn)象，本條將賠償責任方擴展至交易對方，目的在于約束交易對方的行為，起到保護上市公司股東，尤其是中小股東利益的作用。（5）第二十六條新增兩款 本條新增兩款：“重大資產(chǎn)重組的交易對方應當公開承諾，將及時向上市公司提供本次重組相關(guān)信息，并保證所提供的信息真實、準確、完整，如因提供的信息存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給上市公司或者投資者造成損失的，將依法承擔賠償責任。（4）第二十五條新增內(nèi)容本條新增內(nèi)容：“以及律師事務所對本次會議的召集程序、召集人和出席人員的資格、表決程序以及表決結(jié)果等事項出具的法律意見書”。單獨計票結(jié)果應當及時公開披露，并報送證券監(jiān)管部門。（3）第二十四條新增內(nèi)容本條新增內(nèi)容：“除上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、單獨或者合計持有上市公司5%以上股份的股東以外，其他股東的投票情況應當單獨統(tǒng)計并予以披露”。上市公司董事會應當對估值機構(gòu)的獨立性、估值假設前提的合理性、估值方法與估值目的的相關(guān)性發(fā)表明確意見，并結(jié)合相關(guān)資產(chǎn)的市場可比交易價格、同行業(yè)上市公司的市盈率或者市凈率等通行指標，在重大資產(chǎn)重組報告書中詳細分析本次交易定價的公允性”。筆者觀點：上述修訂取消了上市公司向非關(guān)聯(lián)第三方發(fā)行股份購買資產(chǎn)的盈利預測補償?shù)膹娭菩砸螅膭罱灰纂p方經(jīng)協(xié)商簽訂符合自身特點、方式靈活的業(yè)績補償協(xié)議，體現(xiàn)了尊重市場化博弈的監(jiān)管傾向。盈利預測報告應當經(jīng)具有相關(guān)證券業(yè)務資格的會計師事務所審核”。（三）《管理辦法》第三章：重大資產(chǎn)重組的程序（1）第十九條的修訂本條刪除了：“上市公司購買資產(chǎn)的，應當提供擬購買資產(chǎn)的盈利預測報告。筆者觀點：本條新增內(nèi)容是在中國證監(jiān)會于2013年11月30日發(fā)布并實施的《關(guān)于在借殼上市審核中嚴格執(zhí)行首次公開發(fā)行股票上市標準的通知》（證監(jiān)發(fā)[2013]61號）的基礎上，完善了借殼上市的定義，是對借殼上市的進一步明確約束，借殼上市標準由2011年《管理辦法》的“趨同”提升到“等同”IPO審核的標準，有利于防止審核標準不一致帶來的監(jiān)管套利，遏制對績差股的投機炒作，進一步凈化資本市場環(huán)境。（2）第十三條新增內(nèi)容本條新增兩項重要內(nèi)容：“除符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求外，主板（含中小企業(yè)板）上市公司購買的資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會令第32號）規(guī)定的其他發(fā)行條件”、“創(chuàng)業(yè)板上市公司不得實施前款規(guī)定的交易行為”。（二）《管理辦法》第二章：重大資產(chǎn)重組的原則和標準（1）第十一條新增內(nèi)容本條新增部分內(nèi)容：“上市公司實施重大資產(chǎn)重組，應當就本次交易符合下列要求作出充分說明，并予以披露”。（3）新增第九條本章新增一條作為第九條：“鼓勵依法設立的并購基金、股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金等投資機構(gòu)參與上市公司并購重組”。（2）第八條新增一款《管理辦法》第八條新增一款：“中國證監(jiān)會審核上市公司重大資產(chǎn)重組或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)的申請，可以根據(jù)上市公司的規(guī)范運作和誠信狀況、財務顧問的執(zhí)業(yè)能力和執(zhí)業(yè)質(zhì)量，結(jié)合國家產(chǎn)業(yè)政策和重組交易類型，作出差異化的、公開透明的監(jiān)管制度安排，有條件地減少審核內(nèi)容和環(huán)節(jié)”。筆者在第一時間對管理辦法進行了法律研究，對新舊《管理辦法》分章節(jié)進行了如下解讀：（一）《管理辦法》總則（1）第六條新增一款《管理辦法》第六條新增一款：“前款規(guī)定的證券服務機構(gòu)和人員，不得教唆、協(xié)助或者伙同委托人編制或者披露存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的報告、公告文件，不得從事不正當競爭，不得利用上市公司重大資產(chǎn)重組謀取不正當利益”。中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》（證監(jiān)公司字〔2001〕105號）同時廢止。第五十七條 任何知悉重大資產(chǎn)重組信息的人員在相關(guān)信息依法公開前，泄露該信息、買賣或者建議他人買賣相關(guān)上市公司證券、利用重大資產(chǎn)重組散布虛假信息、操縱證券市場或者進行欺詐活動的，依照《證券法》第二百零二條、第二百零三條、第二百零七條予以處罰；涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)追究刑事責任。前款規(guī)定的證券服務機構(gòu)及其從業(yè)人員所制作、出具的文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，依照《證券法》第二百二十三條予以處罰；情節(jié)嚴重的，可以采取市場禁入的措施；涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)追究刑事責任。第五十四條上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在重大資產(chǎn)重組中，未履行誠實守信、勤勉盡責義務，導致重組方案損害上市公司利益的，責令改正，采取監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施；情節(jié)嚴重的，處以警告、罰款，并可以采取市場禁入的措施；涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)追究刑事責任。第五十二條上市公司或者其他信息披露義務人未按照本辦法規(guī)定報送重大資產(chǎn)重組有關(guān)報告，或者報送的報告有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，依照《證券法》第一百九十三條予以處罰；情節(jié)嚴重的，責令停止重組活動，并可以對有關(guān)責任人員采取市場禁入的措施。第五十條 本辦法所稱完整經(jīng)營實體，應當符合下列條件：（一）經(jīng)營業(yè)務和經(jīng)營資產(chǎn)獨立、完整，且在最近兩年未發(fā)生重大變化；（二）在進入上市公司前已在同一實際控制人之下持續(xù)經(jīng)營兩年以上；（三）在進入上市公司之前實行獨立核算，或者雖未獨立核算，但與其經(jīng)營業(yè)務相關(guān)的收入、費用在會計核算上能夠清晰劃分；（四）上市公司與該經(jīng)營實體的主要高級管理人員簽訂聘用合同或者采取其他方式，就該經(jīng)營實體在交易完成后的持續(xù)經(jīng)營和管理作出恰當安排。第六章 重大資產(chǎn)重組后申請發(fā)行新股或者公司債券第四十九條 經(jīng)并購重組委審核后獲得核準的重大資產(chǎn)重組實施完畢后，上市公司申請公開發(fā)行新股或者公司債券，同時符合下列條件的，本次重大資產(chǎn)重組前的業(yè)績在審核時可以模擬計算：（一）進入上市公司的資產(chǎn)是完整經(jīng)營實體；（二）本次重大資產(chǎn)重組實施完畢后，重組方的承諾事項已經(jīng)如期履行，上市公司經(jīng)營穩(wěn)定、運行良好；（三）本次重大資產(chǎn)重組實施完畢后，上市公司和相關(guān)資產(chǎn)實現(xiàn)的利潤達到盈利預測水平。上市公司應當在相關(guān)資產(chǎn)過戶完成后3個工作日內(nèi)就過戶情況作出公告，并向中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)提交書面報告，公告和報告中應當包括獨立財務顧問和律師事務所的結(jié)論性意見。第四十八條 中國證監(jiān)會核準上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的申請后，上市公司應當及時實施。第四十七條 上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)導致特定對象持有或者控制的股份達到法定比例的，應當按照《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會令第56號）的規(guī)定履行相關(guān)義務。第四十五條 特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：（一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；（二）特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權(quán)；（三）特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月。第四十四條上市公司發(fā)行股份的價格不得低于本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價。特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。第五章 發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定第四十二條 上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，應當符合下列規(guī)定：（一）有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善公司財務狀況和增強持續(xù)盈利能力；有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易和避免同業(yè)競爭，增強獨立性；（二）上市公司最近一年及一期財務會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；（三）上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)，應當為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)；（四）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。停牌期間，上市公司應當至少每周發(fā)布一次事件進展情況公告。參與每一具體環(huán)節(jié)的所有人員應當即時在備忘錄上簽名確認。第四十條 上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，重大資產(chǎn)重組的交易對方及其關(guān)聯(lián)方，交易對方及其關(guān)聯(lián)方的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者主要負責人，交易各方聘請的證券服務機構(gòu)及其從業(yè)人員，參與重大資產(chǎn)重組籌劃、論證、決策、審批等環(huán)節(jié)的相關(guān)機構(gòu)和人員，以及因直系親屬關(guān)系、提供服務和業(yè)務往來等知悉或者可能知悉股價敏感信息的其他相關(guān)機構(gòu)和人員，在重大資產(chǎn)重組的股價敏感信息依法披露前負有保密義務，禁止利用該信息進行內(nèi)幕交易。第三十九條 上市公司的股東、實際控制人以及參與重大資產(chǎn)重組籌劃、論證、決策等環(huán)節(jié)的其他相關(guān)機構(gòu)和人員，應當及時、準確地向上市公司通報有關(guān)信息，并配合上市公司及時、準確、完整地進行披露。獨立財務顧問還應當結(jié)合本辦法第十二條規(guī)定的重大資產(chǎn)重組實施完畢后的第二、三個會計的年報，自年報披露之日起15日內(nèi)，對前款第（二）至（六）項事項出具持續(xù)督導意見，向派出機構(gòu)報告，并予以公告。實施本辦法第十二條規(guī)定的重大資產(chǎn)重組，持續(xù)督導的期限自中國證監(jiān)會核準本次重大資產(chǎn)重組之日起，應當不少于3個會計。第三十五條 上市公司重大資產(chǎn)重組發(fā)生下列情形的，獨立財務顧問應當及時出具核查意見，向中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)報告，并予以公告：（一）中國證監(jiān)會作出核準決定前，上市公司對交易對象、交易標的、交易價格等作出變更，構(gòu)成對原重組方案重大調(diào)整的；（二）中國證監(jiān)會作出核準決定后，上市公司在實施重組過程中發(fā)生重大事項，導致原重組方案發(fā)生實質(zhì)性變動的；第三十六條獨立財務顧問應當按照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，對實施重大資產(chǎn)重組的上市公司履行持續(xù)督導職責。第三十四條 根據(jù)本辦法第十八條規(guī)定提供盈利預測報告的，上市公司應當在重大資產(chǎn)重組實施完畢后的有關(guān)報告中單獨披露上市公司及相關(guān)資產(chǎn)的實際盈利數(shù)與利潤預測數(shù)的差異情況，并由會計師事務所對此出具專項審核意見。第三十三條 上市公司在實施重大資產(chǎn)重組的過程中，發(fā)生法律、法規(guī)要求披露的重大事項的，應當及時向中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)報告。第三十二條 自收到中國證監(jiān)會核準文件之日起60日內(nèi)，本次重大資產(chǎn)重組未實施完畢的，上市公司應當于期滿后次一工作日將實施進展情況報告中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)，并予以公告；此后每30日應當公告一次，直至實施完畢。上市公司聘請的獨立財務顧問和律師事務所應當對重大資產(chǎn)重組的實施過程、資產(chǎn)過戶事宜和相關(guān)后續(xù)事項的合規(guī)性及風險進行核查，發(fā)表明確的結(jié)論性意見。中國證監(jiān)會予以核準的，上市公司應當在公告核準決定的同時，按照相關(guān)信息披露準則的規(guī)定補充披露相關(guān)文件。公告應當說明，公司在收到中國證監(jiān)會作出的予以核準或者不予核準的決定后將再行公告。第二十九條 上市公司在收到中國證監(jiān)會關(guān)于召開并購重組委工作會議審核其重大資產(chǎn)重組申請的通知后，應當立即予以公告，并申請辦理并購重組委工作會議期間直至其表決結(jié)果披露前的停牌事宜。第二十八條 上市公司重大資產(chǎn)重組存在下列情形之一的，應當提交并購重組委審核：（一）符合本辦法第十二條的規(guī)定；（二）上市公司出售資產(chǎn)的總額和購買資產(chǎn)的總額占其最近一個會計經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例均達到70%以上；（三）上市公司出售全部經(jīng)營性資產(chǎn)，同時購買其他資產(chǎn)；（四）中國證監(jiān)會在審核中認為需要提交并購重組委審核的其他情形。第二十七條 中國證監(jiān)會審核期間，上市公司擬對交易對象、交易標的、交易價格等作出變更，構(gòu)成對重組方案重大調(diào)整的，應當在董事會表決通過后重新提交股東大會審議，并按照本辦法的規(guī)定向中國證監(jiān)會重新報送重大資產(chǎn)重組申請文件，同時作出公告。中國證監(jiān)會在審