【文章內(nèi)容簡介】 《婚姻法》中基本上都有所規(guī)定，但卻回避了配偶權(quán)的實質(zhì)性內(nèi)容，即夫妻間的性權(quán)利。法學家們認為設立配偶權(quán)的真正目的在于“人們把婚姻家庭當成禁區(qū)，對夫妻雙方侵權(quán)不當一回事?！痹O立配偶權(quán)，“就是要把婚外戀和婚外性行為視為法??”。但一張結(jié)婚證如同一份契約，夫妻之間的同居與互相忠實是其不言而喻的義務，法律中對此又專門做出規(guī)定，有多此一舉之嫌。并且，確安順電大2010秋法學本科畢業(yè)論文 鮑鑫立配偶權(quán)反而不利于保護婦女的合法權(quán)益任何一對夫妻在漫長的婚姻存續(xù)期間的同居生活不可能不發(fā)生沖突，如果法律一旦確立了配偶權(quán)，類似婚姻內(nèi)的強暴行為只會增加，不會減少，而這時法律又無可奈何。另外對于一方的婚外性行為，不僅舉證難，而且引起婚外性行為的原因也很多，有的因一方放蕩行為引起，有的可因?qū)Ψ竭^錯造成，有的因第三人的誘惑引起等等，這無疑使司法部門的執(zhí)行難度無形加大。二、關(guān)于事實婚姻的規(guī)定存在缺陷新婚姻法回避了對事實婚姻是否承認其效力的問題。對于不符合結(jié)婚條件的男女雙方?jīng)]有辦理結(jié)婚登記，而以夫妻名義且不傷害他人利益和公共利益的同居是否得到法律認可和調(diào)整呢？新法沒有做出規(guī)定和回應。不承認其效力不但使事實婚姻的當事人及其子女的合法權(quán)益得不到保護，而且還會不可避免地帶來家庭關(guān)系的不穩(wěn)定，既不符合我國傳統(tǒng)習慣，也不符合法律的本意。但面對大量未經(jīng)登記而公開以夫妻名義同居生活的男女，如何認定其法律地位，要不要給予保護，在多大的范圍內(nèi)予以保護，在立法中應當予以考慮。我國又沒有同居法來加以調(diào)整和規(guī)范，這無疑使事實婚姻成為立法空白，不利于社會的穩(wěn)定。一、新婚姻法中出現(xiàn)關(guān)于離婚的新概念及規(guī)定不嚴謹將“感情確已破裂”修改為“婚姻關(guān)系確已破裂”。相對比而言，婚姻關(guān)系破裂涵蓋了造成婚姻破裂的所有內(nèi)容，而感情破裂是婚姻關(guān)系破裂的一種表現(xiàn)，一個原因。將婚姻關(guān)系破裂作為離婚的法定標準，并輔之以列舉性事由，更具有立法上的科學性和實踐上的可操作性，是更客觀、更合理的。就世界范圍來看，婚姻關(guān)系破裂是目前實行破裂主義離婚原則的世界各國中普遍采用的用語。確立婚姻關(guān)系破裂的離婚標準，符合世界離婚立法的趨勢。如1969年英國《離婚改革法》第1條規(guī)定：“本法生效之后，離婚的任何一方可以向法庭請求離婚的唯一理由是婚姻關(guān)系已無可挽回地破裂?！北M可能擴大列舉婚姻關(guān)系破裂的具體情形。新婚姻法還對離婚標準采用了列舉的方式，然而從新法之列舉情形看，以過錯為多，過錯離婚主義的痕跡過重。且并沒有把常見的、多發(fā)性，具有普遍性的離婚情形列舉出來，這樣難以達到列舉的真正目的。因此，筆者建議在具體列舉離婚理由時增加那些雖非夫妻一方主觀過錯或有責行為，但因一定之客觀原因致使婚姻目的無法實現(xiàn)，不堪共同生活的離婚情形，適當擴大列舉情形的范圍，使離婚標準的確立既能反映離婚原因多元化的客觀事實，又便于法官在適用法律過程中有具體的裁量依據(jù)。離婚制度是婚姻制度的重要組成部分，它在古今中外的婚姻法中占有重要的地位。從古到今，隨著人們對離婚提出的各種主張，離婚制度也在不斷地發(fā)生著變化，從各方面，立法者更是不斷地對其進行和完善。新中國成立后，我國先后頒布了1950年婚姻法和1980年婚姻法。前幾年，又對1980年婚姻法進行了修改與確立，并在2001年4月28日第九界全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議上通過了《關(guān)于修改(中華人民共和國婚姻法的決定)》(以下簡稱修正案)。過錯賠償原則。新婚姻法中規(guī)定今后因重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，遺棄家庭成員等原因?qū)е码x婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。還規(guī)定離婚時一方隱躲、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱躲、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。無效婚姻原則。家庭是個細胞，而婚姻是構(gòu)成家庭的基本要素?！痘橐龇ā分袩o安順電大2010秋法學本科畢業(yè)論文 鮑鑫效婚姻是指建立婚姻關(guān)系的雙方當事人違反婚姻法的有關(guān)規(guī)定，不履行法定的結(jié)婚登記程序而建立的婚姻關(guān)系，這種婚姻關(guān)系是不受法律保護的無效婚姻。如重婚、有禁止結(jié)婚的支屬關(guān)系、婚前患有醫(yī)學上以為不應當結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈、未到法定婚齡等。無效婚姻自始無效，當事人不具有夫妻間的權(quán)利和義務，同居期間所得財產(chǎn)，由當事人協(xié)商處理，協(xié)商不成，由人民法院根據(jù)照顧無過錯方的原則判決,在此期間所生子女按婚生子女的規(guī)定執(zhí)行。家庭暴力。家庭暴力行為是指由家庭成員在家庭環(huán)境內(nèi)進行的暴力行為。家庭暴力是離婚制度前提因素的一個，也是當今社會普遍存在的現(xiàn)象，現(xiàn)代的家庭暴力成因不僅延續(xù)著古代男權(quán)制度的封建思想，而且融入了現(xiàn)今社會形勢的復雜壓力。全國婦聯(lián)去年的調(diào)查表明，%存在不同程度的家庭暴力，按這個比例計算，全國目前至少有八千一百萬家庭中存在暴力問題，而這其中，有95%以上都是丈夫?qū)ζ拮拥谋┝?。?jù)調(diào)查，近年來，我國關(guān)于家庭暴力的來信來訪在逐年遞增。抑制家庭暴力的滋長迫在眉睫――婚姻法中明確規(guī)定夫妻在家庭生活中享有平等的地位，禁止家庭成員間的虐待，隨著我國立法制度的不斷完善，在新的《婚姻法》中關(guān)于家庭暴力作了許多修改與補充，為受害一方的權(quán)利，提供法律保障，也更加符合社會發(fā)展的趨勢。三、協(xié)議離婚制度根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚是指配偶生存期間解除婚姻關(guān)系的法律手段．它需法定條件和程序才能產(chǎn)生終止婚姻的法律后果。協(xié)議離婚是指取得結(jié)婚證的夫妻經(jīng)協(xié)商一致達成離婚協(xié)議，并經(jīng)婚姻登記解除婚則關(guān)系的法律行為。協(xié)議離婚制度則是有協(xié)議離婚的條件、辦理機關(guān)、具體程序、相應的法律責任等一系列法律規(guī)范的總和。協(xié)議離婚是我國離婚制度重要組成部分，但由于目前協(xié)議離婚制度的法律規(guī)定過于原則，內(nèi)容較簡陋，因而存在的缺陷較多。這里僅就目前協(xié)議離婚制度存在的問題及如何進一步完善提出幾點建議，以供參考。(一)、當前協(xié)議離婚制度存在的問題離婚程序使惡意離婚者有機可乘。現(xiàn)今社會存在這樣一種現(xiàn)象，一些人為了一些目的，鉆法律的空子，搞假離婚或進行惡意離婚，其最突出的表現(xiàn)就是借離婚逃債、逃避計劃生育。為什么這些當事人會得逞呢?最重要的原因就協(xié)議離婚制度規(guī)定當事人只要自愿，即可離婚，而對是否確屬自愿缺乏審查評判的標準。雖然，離婚協(xié)議書在一定程度上表明了當事人自愿離婚的意思，但并非就能證明當事人確屬自愿離婚。由于婚姻登記管理條例沒有規(guī)定登記機關(guān)具體的審查內(nèi)容和程序，導致惡意離婚、假離婚者屢屢得逞，憑離婚協(xié)議對抗債權(quán)人，對抗人民法院的審判和執(zhí)行，甚至有的離婚者則堂而皇之地與他人結(jié)婚、或“合理”、“合法”地生育，長此以往，還有什么法律的嚴肅性，社會的文明正義可言?離婚協(xié)議缺乏強制執(zhí)行力。夫妻雙方離婚，就要涉及到子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割、債務分擔等一系列問題，男女雙方協(xié)議離婚，按照協(xié)議離婚制度的有關(guān)規(guī)定，必須就上述兩方面問題進行全面約定，否則，婚姻登記機關(guān)將不予受理離婚申請。但當事人達成的離婚協(xié)議書在獲準離婚后又不具有強制執(zhí)行力，當一方或雙方自愿履行義務，對方無權(quán)申請婚姻登記機關(guān)或人民法院強制執(zhí)行，只能依照婚姻管理條例第十七條的規(guī)定重新起訴，這種訴訟在某種意義上說為當事人的合法利益提供了法律保障，但重新起訴無疑費時費力，與協(xié)議離婚制度簡便、易行、高效的原則相悖。此外，債務人利用協(xié)議離婚來逃避債務。安順電大2010秋法學本科畢業(yè)論文 鮑鑫協(xié)議離婚后的監(jiān)督措施不便操作。為保障協(xié)議離婚的真實性、合法性，防止假結(jié)婚、惡意離婚，現(xiàn)行的婚姻登記管理條例第二十五條規(guī)定：“申請婚姻登記的當事人弄虛作假騙取婚姻登記的，婚姻登記機關(guān)應當撤銷婚姻登記，對結(jié)婚、復婚的當事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證，對離婚的當事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證，并對當事人處以200元以下的罰款?！保琢饔谛问?。首先，騙取離婚登記缺乏具體、明確的標準。其次，協(xié)議離婚制度對騙取離婚登記的當事人只能處以200元以下的罰款，不能從根本上制止該行為。再次，對再婚者難以發(fā)生作用。實際生活中，夫妻一方為達到和他人結(jié)婚的目的，編造種種理由欺騙另一方，直至與其達成離婚協(xié)議，對此如按現(xiàn)今的協(xié)議離婚監(jiān)督措施，婚姻登記機關(guān)可應另一方的申請，宣布原解除婚姻關(guān)系的登記無效，但再婚的男女均將構(gòu)成重婚。顯然，此種情況下宣布婚姻登記無效將是進退兩難的。(二)、協(xié)議離婚制度的完善協(xié)議離婚制度之所以存在以上弊端，主要是該項制度在立法上過于原則，程序簡單，不能與相關(guān)的法律制度協(xié)調(diào)統(tǒng)一，而且整個系統(tǒng)較為封閉。為此，針對上述不足，應從以下幾個方面加以完善。要設立協(xié)議離婚的審查期制度。依據(jù)《婚姻登記管理條例》的劃定，我國協(xié)議離婚的程序是申請、審查和登記。其中，審查是最重要的一環(huán)。然而從我國現(xiàn)行的法律法規(guī)來看，關(guān)于審查期的規(guī)定很不明確，因為審查期的設立，旨在減少輕率離婚，防止假離婚、惡意離婚的發(fā)生，保證婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，增強婚姻登記管理機關(guān)的管理職能。故建議填補這一內(nèi)容，豐富審查制度。審查期的規(guī)定必須長短適中，因其具有考慮期的性質(zhì)，應以一個月左右為宜。在審查考慮期間，當事人提出撤銷離婚申請，婚姻登記機關(guān)應予準許。要設立協(xié)議離婚的公正制度。協(xié)議離婚制度中離婚協(xié)議書雖經(jīng)婚姻登記機關(guān)確認，但是不具有強制執(zhí)行力。故應增設公證制度。并規(guī)定下列離婚協(xié)議必須公證：離婚協(xié)議中有子女扶養(yǎng)費分期給付的。離婚協(xié)議中有財產(chǎn)給付,但在婚姻登記機關(guān)發(fā)放離婚證前不能交付的離婚協(xié)議中有債務分擔的。離婚協(xié)議中有夫妻經(jīng)濟幫助,需要分期給付的。對上述四種離婚協(xié)議,由當事人到所在地公證機關(guān)履行公證手續(xù)并由公證機關(guān)強制執(zhí)行,無需重新提起民事訴訟。要細化離婚后的監(jiān)督措施。為維護婚姻法的嚴肅性，懲處騙取離婚登記的行為。協(xié)議離婚制度應有具體的事后監(jiān)督措施：首先應明確騙取離婚登記的具體內(nèi)容和表現(xiàn)，婚姻機關(guān)可以此為依據(jù):如當事人離婚后仍繼續(xù)同居生活。離婚隱瞞夫妻共同債務，致使債權(quán)人的債權(quán)無法實現(xiàn)等，都應視為弄虛作假騙取離婚登記的行為。其次，增加騙取離婚登記的處罰種類，加大罰款力度。對騙取離婚登記的當事人除給予較大數(shù)額的罰款外有關(guān)部門還應對當事人假離婚生育、分房、調(diào)動工作進行適當?shù)奶幚?。四、關(guān)于離婚損害賠償制度為了完善我國婚姻法，加強保護離婚當事人的合法權(quán)益，我國在此次對婚姻法的修改中確立了婚姻損害賠償制度。離婚損害賠償制度，是規(guī)定配偶一方不法侵害配偶他方基于配偶身份享有的合法權(quán)利，其過錯行為導致婚姻關(guān)系的破裂，離婚時，無過錯一方對由此所受損害（財產(chǎn)上損害和非財產(chǎn)上損害）有權(quán)要求賠償，加害方則負有賠償損失，給付撫慰金等侵權(quán)民事責任的民事法律制度。離婚賠償制度在2001年修改后的新婚姻法安順電大2010秋法學本科畢業(yè)論文 鮑鑫中緩緩出臺的。修改后的婚姻法規(guī)定的離婚賠償制度，有利于保護離婚無過錯方的合法權(quán)益，亦使司法部門追究損害配偶權(quán)的違法行為人的損害賠償責任時“有法可依”，具有重大意義。但其內(nèi)容不全面，不徹底，羞羞達達，遮遮掩掩，“猶抱琵琶半遮面”，致使許多婚姻賠償仍然被遮擋在法律保護之外。(一)、賠償范圍過窄首先，新婚姻法沒有規(guī)定無效婚姻和可撤銷婚姻的過錯方和侵權(quán)人承擔賠償責任，其規(guī)定是不全面的，具有明顯的缺陷。一是縱容一些人鉆法律空子，使弱勢受害群體的合法權(quán)益得不到有效保護；二是不符合一般民事責任理論。民事責任理論并不排除無效民事行為中過錯方或侵權(quán)人的民事責任。這在其他民事法律中都有規(guī)定，如《合同法》第六十一條關(guān)于無效合同的民事責任規(guī)定：“有過錯的一方應當賠償對方因此所造成的損失。”可見，是完全有其理論根據(jù)的。將來修改婚姻法時，應當設立婚姻被確認無效和被撤銷后的法律后果，對合法婚姻的賠償范圍，新婚姻法只規(guī)定了重婚、同居、暴力、虐待和遺棄五種情形，其范圍也明顯過窄，使許多婚姻侵權(quán)得不到處理。從修改后的婚姻法實施情況來看，涉及到婚姻賠償?shù)膯栴}主要有：(1)、通奸；(2)、嫖娼；(3)、婚外戀；(4)、婚內(nèi)性暴力；(5)、婚外生子；(6)、婚內(nèi)傳?。?7)、非暴力性侮辱和誹謗；等等。上述幾種情況是否都可以作為婚姻賠償，尚值得研究，由于篇幅限制，僅就下列幾種情形是完全應當作為離婚賠償?shù)倪M行論述。(1)、婚外生子?；橥馍樱ㄅ侵敢蚧橥馇閼言兴优?。應當指出的是，這里所說的婚外生子，是指配偶一方與婚外異性尚不構(gòu)成同居關(guān)系所生之子女。按照婚姻法第46條規(guī)規(guī)定的同居，追究賠償責任。從司法實踐來看，婚外生子(女)，都是在對方不知情的情況下懷孕生子，對另一方所造成的傷害，非常嚴重，有的甚至是難以估量的。如五十歲的老漢張某，到2002年8月中旬，才知道孩子不是自己的。這時孩子已經(jīng)十幾歲了。他接受不了這個現(xiàn)實，便提出離婚，并要求對方給予經(jīng)濟補償和精神賠償。對于張老漢的請求，法院難道不應支持嗎？可以說，這種傷害，比一般同居還要嚴重的多。，由于婚姻法規(guī)定的婚外情賠償范圍定在同居內(nèi),對于沒有達到同居程度的婚外生子，要求賠償?shù)姆ㄔ翰⒉恢С帧＜词菇邮艽税咐?但在判決上也各不相同(適用法律不同)。有的直接適用婚姻法第46條，有的以違反夫妻互相忠實義務，適用婚姻法第4條，有的以侵犯名譽權(quán)，適用民法通則第121條。(2)、婚內(nèi)傳病?；閮?nèi)傳病，是指在婚姻存續(xù)期間，一方配偶將疾病傳染給另一方。如男方得了性病，傳染給女方，女方懷孕后，多次作流產(chǎn)手術(shù)，身體受到嚴重摧殘。男方提出離婚時，女方提出賠償。(3)、非暴力性侮辱和誹謗以及揭露隱私。即一方為了離婚或出于其他目的，對另一方不使用暴力，而使用非暴力性侮辱和誹謗及揭露隱私手段，侮辱、貶低對方人格，毀損對方名譽。對此，