【文章內容簡介】 害人來說沒有優(yōu)劣之分。在實際處理案件時，我們要綜合考慮各種因素，包括被告人的經(jīng)濟狀況、提起何種訴訟更為方便等，進而在違約責任與侵權責任之中作出選擇。無過錯責任原則：也叫無過失責任原則。它是指沒有過錯造成他人損害的，依法律規(guī)定應由與造成損害原因有關的人承擔民事責任的原則過錯責任原則也叫過失責任原則，它是以行為人主觀上的過錯為承擔民事責任的基本條件的認定責任的準則。按過錯責任原則，行為人僅在有過錯的情況下，才承擔民事責任。沒有過錯，就不承擔民事責任。我國《民法通則》第106條第2款規(guī)定，公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的，侵犯他人財產、人身的，應當承擔民事責任?？梢姡诜蓻]有特別規(guī)定的情況下，都適用過錯責任原則。公平責任原則作為一種責任分配原則，其責任分配的依據(jù)既不是行為，也不是特定事故原因，而是一種抽象的價值理念—公平。一般說來，在法律規(guī)范的結構中，價值理念不具有直接的可操作性，把一種價值理念作為調整具體社會關系的操作工具，是一種特殊的法律現(xiàn)象。特殊侵權責任的構成要件：損害后果、加害行為的違法性、加害行為與加害結果的因果關系債的混同是指債權債務同歸一人，使債的關系消滅的事實?；焱莻麥绲脑蛑?。債的混同有廣義與狹義之分。廣義的混同包括三種情形：所有權與他物權①② 選自楊立新教授主編的《合同法專論》 高等教育出版社出版參見浦增平、翟崇林的《民事法律關系中的侵權與違約責任競合》，載《法學》1989年第11期歸屬于同一人；債權與債務歸屬于同一人；主債務與保證債務歸屬于同一人。狹義的混同僅指債權與債務歸屬于同一人。通常所說的混同僅指狹義的混同而言。物權混同物權混同，是指兩個無并存必要的物權同歸于一人的事實。重要包括：1．所有權與他物權發(fā)生混同。同一物上的所有權與他物權同歸于一人時，他物權因混同而消滅，但當他物權的存續(xù)于所有人或第三人有法律上的利益時，該他物權也可不因混同而消滅。2．他物權與以該他物權為標的的權利發(fā)生混同。他物權與以該他物權為標的的權利歸屬于一人時，該權利因混同而消滅，但當該權利的存續(xù)于所有人或第三人有法律上的利益時，該權利也可不因混同而消滅。抵押與質押的區(qū)別：（1）抵押標的為動產與不動產；質押標的為動產與權利。（2）抵押物不移轉占有；質物移轉占有。（3）當事人可以自愿辦理抵押登記的，抵押合同自簽定之日起生效；當事人不必辦理質押登記的，質押合同自質物或權利憑證交付之日起生效。（4）當事人辦理抵押登記的，登記部門為抵押物的相應管理部門；以股票、知識產權出質的，當事人應向其相應的管理機構辦理出質登記。（5）債務履行期屆滿，抵押權人未受清償?shù)模膳c抵押人協(xié)商以抵押物折價或以拍賣、變賣該抵押物的所得價款受償，協(xié)議不成的，可向人民法院提起訴訟；債務履行期屆滿，質權人未受清償?shù)?，可與出質人協(xié)議以質物折價或依法拍賣、變賣質物清償債權。抵押與質押的共同點：（1）抵押權與質權同為擔保物權，（2）抵押與質押都應以書面形式簽訂抵押合同或質押合同，（3）合同中都不得約定，當債務履行期屆滿，抵押權或質權未受清償?shù)?，抵押物或質物的所有權轉移為抵押權人或質權人所有，（4）抵押合同與質押合同都有向有關部門辦理登記的規(guī)定，（5）抵押物與質押物都必須辦理登記的，抵押合同與質押合同自登記之日起生效，（6）抵押權與質權與其各自擔保的債權同時存在，同時消滅。（7）抵押權因抵押物滅失而消滅，因滅失所得賠償金，應作為抵押財產；質權因質物滅失而消滅，因滅失所得賠償金，應作為出質財產。（8）抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用；質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物的保管費用和實現(xiàn)質權的費用。（9）抵押物折價或拍賣、變賣的價款超過債權的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人補足；質物折價或拍賣、變賣的價款超過債權的部分歸出質人所有，不足部分由債務人補足。（10）無論抵押或質押，當債務人不履行債務時，債權人都享有對該抵押物或質物折價或拍賣、變賣價款的優(yōu)先受償權。（11）抵押人轉讓已辦理登記的抵押物，應當通知抵押權人，并告知受讓人轉讓物已抵押的情況，抵押人未通知抵押權人或未告知受讓人的，轉讓行為無效；股票出質后不得轉讓，但經(jīng)出質人與質權人協(xié)商同意的除外。商標權、專利權、著作權中的財產權出質后，出質人不得轉讓，但經(jīng)出質人與質權人協(xié)商同意的除外，轉讓所得價款應提前清償債權。（12）抵押物不移轉占有；以股票出質設定質押，由于股票市場電子化，股票無須移轉占有。（13）抵押人可用依法有權處分的國有土地使用權、房屋使用權等權利設定抵押；質押人以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單，依法可以轉讓的股份、股票，依法可以轉讓的商標權、專利權、著作權中的財產權等其他權利設定質押。定金”指為保證合同的履行，消費者預先向家具銷售者（賣方）交納一定數(shù)額的錢款。合同上是 “ 定金 ” 的，依據(jù)《合同法》相關規(guī)定，一方違約時，雙方有約定的按照約定執(zhí)行；如果無約定，家具銷售者違約時，“定金”雙倍返還；消費者違約時，“定金”不返還?！岸ń稹钡目傤~不得超過合同標的的 20%。而對“訂金”，目前法律上沒有明確規(guī)定，一般可視為“預付款”?！坝喗稹钡男ЯθQ于雙方當事人的約定。雙方當事人如果沒有約定，“訂金”的性質主要是預付款，家具銷售者違約時，應無條件退款；消費者違約時，可以與家具銷售者協(xié)商解決并要求經(jīng)營者退款。如果雙方當事人另有約定，則按照約定執(zhí)行。定金與訂金的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：一、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應交付定金而未交付的，不構成對主合同的違反；而交付訂金的協(xié)議是主合同的一部分，依約定應交付訂金而未交付的，即構成對主合同的違反。二、交付和收受訂金的當事人一方不履行合同債務時，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預付款的后果，訂金僅可作損害賠償金。三、定金的數(shù)額在法律規(guī)定上有一定限制，例如《擔保法》就規(guī)定定金數(shù)額不超過主合同標的額的20％；而訂金的數(shù)額依當事人之間自由約定，法律一般不作限制。四、定金具有擔保性質，而訂金只是單方行為，不具有擔保性質。第三篇：違約責任與侵權責任競合的情形及處理違約責任與侵權責任競合是指行為人實施的某一行為，違反了合同規(guī)范和侵權規(guī)范，同時具備了違約責任的要件和侵權責任的要件，導致違約責任與侵權責任的同時產生的一種法律現(xiàn)象。它是一種常見的民事責任競合現(xiàn)象。兩者在構成要件等方面有重大差異，直接關系到當事人以何種訴由及可能獲得的結果。但由于現(xiàn)有的法律對此方面規(guī)定甚少，并且過于籠統(tǒng)，實際操作中難度較大。以下筆者就違約責任與侵權責任競合出現(xiàn)的形式、當事人對責任競合的選擇權及其限制和怎樣審理責任競合案件等問題作粗淺探討。一、產生違約責任與侵權責任競合的情形違約責任與侵權責任競合現(xiàn)象在任何合同關系中都有可能產生，一般發(fā)生在有償合同關系中，只要合同當事人一方違約，并且侵害了對方當事人的財產或者損害其人身的，即行為人實施了違約性的侵權行為或者侵權性的違約行為，均構成違約責任與侵權責任的競合。通常發(fā)生在下列合同關系中：（一）買賣合同中的責任競合現(xiàn)象。主要有標的物有瑕疵、不符合質量要求、不符合包裝要求，造成對方財產、人身損害的，產生的民事責任。（二）運輸合同中的責任競合現(xiàn)象。在運輸旅客、貨物中，因承運人的過失，致旅客受傷、死亡或者致貨物損毀、滅失的出現(xiàn)的責任競合。（三）租賃合同中的責任競合現(xiàn)象。因租賃物瑕疵而致承租人損害或者因承租人過失毀損租賃物的，均可以構成違約和侵權競合。（四）雇用合同中的責任競合現(xiàn)象。受雇人在履行雇用義務時，人身受到損害或者故意、重大過失造成雇用人損失的，也可以構成違約和侵權競合。（五）保管合同中的責任競合現(xiàn)象。寄存人交付易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品未事先告知，造成保管人損害的；或者保管人占有寄存人財產非法使用，造成損毀、滅失的，同樣可以出現(xiàn)責任競合。（六）供用電、水、氣、熱力合同的責任競合現(xiàn)象。此類合同在履行中，供方因違約中止供電、水、氣、熱力，致對方財產、人身損害的，除構成違約責任外，還構成侵權責任。（七）承攬合同中的責任競合現(xiàn)象。主要有交付的定作物不符合質量要求、有瑕疵，或者因保管不善、過錯或重大過失造成定作人提供的被加工物毀損、滅失的，既構成違約，也構成損害。（八）贈與合同中的責任競合現(xiàn)象。贈與合同雖然是無償合同，但贈與人故意或者重大過失贈予受贈人有瑕疵的贈與物，造成受贈人損失的，也要承擔損害賠償責任。二、對違約責任與侵權責任競合的處理模式世界各國法律基本上都是采取排斥受害人可以實現(xiàn)雙項請求權的制度，均認為受害人只能實現(xiàn)其中一項請求權，加害人不能負雙重民事責任。從立法和判例上看，主要有以下三種處理模式：禁止競合。即合同關系當事人不得將對方的違約行為視為侵權行為，只有在沒有合同關系時才產生侵權責任。認為，承擔合同義務的債務人不可能對合同關系以外的侵權責任有所預見，其只能對其債務范圍及不履行債務的后果有所預見。限止競合。即原則上承認責任競合，但對選擇訴訟有一定限制。認為，只有在被告既違反合同法律規(guī)范又違反侵權法律規(guī)范，并且后違反侵權法律規(guī)范即使在無合同關系下也構成侵權時，原告才有雙重訴因的訴權。同時，兩種賠償責任不得互相排斥。允許和選擇競合。即原告基于違法行為而產生的兩個請求權，既可以提起合同之訴，也可以提起侵權之訴。并且一項請求權因時效屆滿被駁回時，還可以行使另一項請求權。認為，合同法律規(guī)范和侵權法律規(guī)范不僅適用典型的違約行為和侵權行為，也應當共同適用于雙重的違法行為。過去我國采取的是禁止競合的處理原則，對違約性的侵權行為或者侵權性的違約行為，基本上是按照違約責任來處理的，對一些特殊的責任競合案件，如產品質量責任、交通事故、醫(yī)療事故等，都是按侵權責任來處理的。八十年代后期，我國在司法實踐上開始承認責任競合，并允許當事人選擇訴訟。最高人民法院在《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談會紀要》中規(guī)定：“一個法律事實或法律行為有時可以同時產生兩個法律關系，最常見的是債權關系與物權關系并存，或者被告的行為同時構成破壞合同和民事侵害。原告可以選擇兩者之中有利于自己的一種提起訴訟，有管轄權的受訴法院不應以存在其他訴因為由拒絕受理。但當事人不得就同一法律事實或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟?！?999年3月，第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《中華人民共和國合同法》第一百二十二條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。”正式從立法上明確允許違約責任和侵害責任競合，并規(guī)定當事人有選擇權。三、對違約責任與侵權責任競合案件的審理雖然我國已從立法上確立了違約責任與侵害責任競合的處理原則，但就目前而言，無論是從立法上，還是從司法實踐上，對此類案件的具體審理還未能形成比較完善的體系和操作規(guī)程。根據(jù)現(xiàn)行法律、司法解釋以及司法實踐，筆者認為要審理好違約責任與侵權責任競合案件應當著重注意：（一）在程序上的問題當事人在違約責任與侵權責任競合案件訴訟過程中，與其他民事案件當事人訴訟權利義務基本相同，但由于責任競合案件的特殊性，當事人享有訴訟權利又區(qū)別于普通案件的當事人，主要表現(xiàn)在：起訴時可以選擇請求權。由于被告實施的某一行為，同時違反了合同法律規(guī)范和侵權法律規(guī)范，具備了承擔違約責任或者侵權責任的要件，因此，原告在起訴時，對被告應承擔何種責任依法有選擇權。原告要求被告承擔何種責任，主要出于這幾種目的：第一，經(jīng)濟上能得到更多的補償。原告的人身、財產受到被告損害后，向法院訴訟的根本目的是為了得到經(jīng)濟賠償。因此，哪一種請求權依據(jù)相關法律能得到盡可能多的經(jīng)濟賠償，通常是原告的首要選擇。第二，訴訟上的便利。訴訟上的便利主要表現(xiàn)在兩方面，其一，受訴法院在原告所在地或者經(jīng)常居住地，原告參加訴訟活動比較經(jīng)濟、方便，訴訟成本也相對較少。其二，調查收集證據(jù)的地點為受訴法院所在地。原告在訴訟過程中取證、舉證比較方便，對法院支持其訴訟請求的把握相對要大。第三，心理上的因素。如，原告擔心地方保護主義通常會選擇自己信任的法院，不喜歡選擇被告所在地的法院等等。鑒于上述原因，在受理原告起訴時，對原告的選擇可以加以必要的訴訟指導，雖然選擇何種請求權是法律賦予當事人的權利，但作為當事人對自己的選擇能否實現(xiàn)其最終目的，以及怎樣達到保護自己合法權益的最佳目的，因對法律在理解程度上的差異而并不全部真正地了解。一當選擇的不適