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正文內(nèi)容

司法考試法理學(xué)學(xué)習(xí)方法(編輯修改稿)

2024-11-09 02:08 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 己在法學(xué)院(在北卡羅來納州的杜克大學(xué))的歲月,從準(zhǔn)備參加政治生活的觀點(diǎn)來看,我所選修的最有價值的一門課程就是郎?富勒博士講授的法理學(xué)即法哲學(xué)……這不是一門要考學(xué)位的必修課。但是在我看來,對于任何一個有志于從事公共生活的法律系學(xué)生來說,它是一門基礎(chǔ)課。因為從事公職的人不僅必須知道法律,他還必須知道它是怎樣成為這樣的法律以及為什么是這樣的法律緣由?!?法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)和核心,真正要學(xué)好法律必須從法理學(xué)開始。最后給大家一種學(xué)習(xí)心態(tài),在學(xué)習(xí)法理學(xué)過程中不給自己一種強(qiáng)烈的歷史使命感。在依法治國,建設(shè)社會主義國家的偉大征程中,法律在社會生活中將起到越來越重要的作用。仿照《孫子兵法》中的名言,我們不妨這樣說:“法者,國之大事,生死之地,存亡之道,不可不察也!”李龍教授把法學(xué)的品格概括為這樣幾句話:“法律是治國之道,強(qiáng)國之道,權(quán)利之道,正義之道”,可謂精辟。未來的中國是法治的中國,我們法科學(xué)生是未來治理國家的棟梁之才!認(rèn)清法律在國家建設(shè)中的重要作用,理解國家對法科學(xué)子的殷殷期盼,將會更加激勵大家學(xué)好法理學(xué)這門課。法理學(xué),許多人有相同的感覺:法理學(xué)抽象、枯燥、難以記憶,并由此產(chǎn)生厭煩情緒。確實,這門課教材中沒有舉出較多的事例來說明相關(guān)內(nèi)容,與刑法、民法等課程相比理論性較強(qiáng),缺少具體、實務(wù)性的知識。因此,在復(fù)習(xí)過程中,復(fù)習(xí)方法是很重要的。資料來源:法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供!資料來源:法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供!,盡量多思考,用書上所舉例子、其他課程中相應(yīng)的知識或已掌握的現(xiàn)有知識來理解法理學(xué),使抽象的內(nèi)容變成具體問題,不要單純地把法理學(xué)看成是獨(dú)立的部分,而應(yīng)該將法理學(xué)與其他部門法有機(jī)地結(jié)合起來。法理學(xué)可分成兩大部分,一部分是抽象的法理,也就是一般考試教材中放在最前面的那些內(nèi)容;另一部分是具體的法理,即是教材中的憲法、刑法、民法等內(nèi)容。了解了法理學(xué),便于學(xué)習(xí)其他的法律知識,而學(xué)習(xí)了其他法律知識再反過來可以驗證一下法理部分講的對不對、有沒有用。如果能做到這樣學(xué)習(xí)和思考,就會在法理學(xué)復(fù)習(xí)中產(chǎn)生興趣,使整本教材所列的內(nèi)容前后呼應(yīng)、融會貫通。、判斷這類題型,一定要明白為什么選擇這個或這幾個答案,而選其他的就錯。判斷題要知道錯在哪里、怎么改是對的,千萬不要背輔導(dǎo)書上的答案。出題主要考察是否掌握了一般與特殊、絕對與相對的關(guān)系,分類標(biāo)準(zhǔn)與結(jié)果之間的一致性。因此,遇到一個問題有不同劃分標(biāo)準(zhǔn)(如法律規(guī)范的分類、法的分類),一種行為大多數(shù)情況下是怎么樣、特殊條件下是怎么樣的(如違法的構(gòu)成一般要求行為人有過錯,但特殊侵權(quán)行為則不要求;外國人在中國境內(nèi)一般適用中國法律,但法律另有規(guī)定的除外)這類知識時,需格外注意,要弄清搞懂,不能存在“差不多時”、“好像是這樣”的模糊認(rèn)識。,復(fù)習(xí)時重點(diǎn)在于知道有幾個要點(diǎn),盡量用書上的語言表達(dá),回答的順序要準(zhǔn)確,同時要對要點(diǎn)進(jìn)行簡單說明。司法考試答題時做到要點(diǎn)明確、解釋清楚。,注意將所學(xué)到的法律知識和基本原理與現(xiàn)實問題結(jié)合起來,復(fù)習(xí)時自己可以設(shè)計若干具體說法,然后從法理學(xué)角度進(jìn)行分析;答題時冷靜考慮出題者的用意和角度,把與之有關(guān)的原理一一對照,從中找出合理的根據(jù)。在掌握了較好的復(fù)習(xí)方法的基礎(chǔ)上,再針對法理學(xué)的重點(diǎn)進(jìn)行學(xué)習(xí),對難點(diǎn)進(jìn)行理解,對易錯點(diǎn)加以注意、避免,司法考試就會取得較好的成績。資料來源:法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供!第二篇:2010年司法考試:法理學(xué)學(xué)習(xí)方法文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載2010年司法考試:法理學(xué)學(xué)習(xí)方法法理學(xué)“枯燥乏味”,內(nèi)容感到很難和無從下手,難就難在它的抽象性上,即它沒有直接的法律條文可資援用,其學(xué)習(xí)好壞完全在于一般通行的法學(xué)基礎(chǔ)理論知識?意在提高我們的法理學(xué)素養(yǎng)。該學(xué)科基本概念較多,易為混淆的司法考試知識點(diǎn)也很繁雜,因此對學(xué)法人來說法理學(xué)考試內(nèi)容復(fù)習(xí)難度較大,總令人覺得無從把握。但另一方面,具備扎實的法學(xué)基礎(chǔ)理論修養(yǎng),又是學(xué)法人學(xué)好法律必備的基本功之一。學(xué)好這部分內(nèi)容,不僅直接惠及該部分的試題,對于其他部門法的理解、掌握和相應(yīng)的試題作答,都是大有益處的。具體來看,對法理學(xué)這座大山,應(yīng)當(dāng)采取何種行之有效的方法呢?一、找準(zhǔn)方向,把書讀薄從所考的內(nèi)容看,司法考試已從單純的死記硬背發(fā)展到稍加理解和運(yùn)用,但范圍始終囿于教材之內(nèi)。從歷屆律考、司法考試真題來看,法理部分較為側(cè)重的考點(diǎn)包括::法的定義、分類、作用、功能、法與國家、法與道德、法與政治等。:法的起源、法系、當(dāng)代資本主義法的變化、法的繼承、法的移植等。:法律體系和法律部門、淵源、法的制定、效力、法律規(guī)定、法的適用、法律解釋、法律關(guān)系、法律監(jiān)督等。因此,在復(fù)習(xí)教材時應(yīng)采取有重點(diǎn)的識記方法,即在通讀一遍的基礎(chǔ)上,做做歷年司法考試真題以檢查記憶程度,然后把遺漏的部分標(biāo)識在教材相應(yīng)位置,再結(jié)合考點(diǎn)內(nèi)容開始第二輪的看教材,這種針對性既節(jié)約了看書時間,又提高了看書效率,無形中就把教材變薄了。二、避難就易,抓住重點(diǎn)有一句諺語說:“河水之所以能夠到達(dá)大海,是因為它善于避開堅硬的石頭?!睂τ趶V大考生來說,學(xué)習(xí)法理學(xué)知識的目的不是想做這方面的研究,而是為了盡量全部拿到考分,通過考試。所以在復(fù)習(xí)過程中,考生沒有必要就一些法理理論上的難點(diǎn)和熱點(diǎn)尋根究底,因為這些問題往往是法學(xué)界尚未定論的內(nèi)容,如果你非要深挖個究竟,就很浪費(fèi)時間和精力。例如這樣一個問題:“國家與法之間為什么不是因果關(guān)系?”說實話,回答這個問題涉及到原因是什么?結(jié)果是什么?因果關(guān)系是什么?國家是什么?法是什么等一系列基本法學(xué)概念,其中的任何一個問題都可以寫一篇洋洋灑灑幾萬字的論文。由此可知,大家知疑而問的精神可嘉,但用這種深入的學(xué)習(xí)方式,方向就失之偏頗了,抓不住課本重點(diǎn)內(nèi)容對以后司法考試有害無益。其實,對于該問題,只要記住“法既對國家有依賴性又反作用于國家”就足夠了。三、下足功夫,搞清概念 文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載法理之難,難在它的抽象性和概念繁多上。課本內(nèi)容往往沒有對這些概念進(jìn)行專門解釋,由于法律學(xué)習(xí)更注重對法律基本理論的掌握程度,因此要加強(qiáng)對這些概念的熟悉和理解程度。現(xiàn)在的考試經(jīng)常涉及法、法律規(guī)范、法的構(gòu)成要素、法律規(guī)范的構(gòu)成要素、法律條文等基本概念以及它們之間的相互關(guān)系,如果沒有弄清這些基本概念,不具備扎實的基本概念的功底,這些題是很難做對的。然而對于這樣的概念指定教材中卻涉及很少。因此建議大家碰到此類問題時應(yīng)去查一查法學(xué)詞典下功夫把教材中沒有,卻須掌握的基本概念弄清楚。一、《法理學(xué)》的基本特點(diǎn)要搞好法理學(xué)的學(xué)習(xí),關(guān)鍵是在掌握相應(yīng)知識的前提下,提高自己的思維能力,具體講是法理學(xué)所特有的思維能力。這首先要清楚法理學(xué)這門課程本身的屬性特征,然后才能采取相應(yīng)的學(xué)習(xí)方法。大家都應(yīng)該聽過老師講課的筆記的核心問題:“法理學(xué)主要具有以下三個突出的基本屬性:”法“性、”理“性和”學(xué)“性,也就是法律性、理論性、學(xué)術(shù)性。法理學(xué)是這三種基本屬性的有機(jī)結(jié)合。這就要求同學(xué)們對何謂”法律思維“,何謂”理論思維“、何謂”學(xué)術(shù)思維“,以及它們的基本特點(diǎn)有一個清醒的認(rèn)識。”(一)法理學(xué)的法律性從課程分類上來講,法理學(xué)首先是一門法學(xué)課程,具有法律性。這一屬性使它與自然科學(xué)、現(xiàn)代漢語、計算機(jī)、政治學(xué)、倫理學(xué)等其他課程區(qū)別開來。這里的法律性,主要是指法律學(xué)習(xí)需要具有一種特殊的法律思維的方式,象西方國家通常所說的那樣,法科學(xué)生要學(xué)會“thinking like a lawyer”,即象律師那樣思維。大家訓(xùn)練自己法律思維的過程并不象在一張白紙上繪畫一樣,而在一定程度上是一個“清理”或“顛覆”自己已有的科學(xué)思維、道德思維以及政治思維的過程。法律思維不同于科學(xué)思維 盡管也有不少人稱法律為科學(xué),如西北政法大學(xué)的刊物的名稱就是《法律科學(xué)》,但嚴(yán)格來講,法律這門學(xué)問,法律史除外,并非嚴(yán)格意義上的科學(xué)。法律屬于人文學(xué)科(英文為“l(fā)iberal arts”)的范疇,具有藝術(shù)屬性。法律,尤其是法理學(xué),與哲學(xué)、美學(xué)類似,不可能象數(shù)學(xué)那樣精確地進(jìn)行研究。法律工作者決不是“輸入案件證據(jù)和法律條文,輸出法律意見”的“三段論”機(jī)器。他們的工作必須強(qiáng)調(diào)時效性、可操作性,這與傳統(tǒng)觀念差別很大。中國人在傳統(tǒng)觀念上堅持機(jī)械的“可知論”:如“真的假不了,假的真不了”、“天網(wǎng)恢恢,疏而不漏”、“有錯必改”、“違法必究”、“有理走遍天下,無理寸步難行”等等。這些話語反映了人們樸素的道德觀念和強(qiáng)烈的愛憎情感,而從現(xiàn)實的角度上看,上述說法都是理想化的祈求,不可能完全達(dá)到。再如人們常常把“以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”的執(zhí)法原則分成兩句話來理解,實際上這里的“事實”應(yīng)為有證據(jù)充分支持的“法律事實”,而非絕對意義上的“客觀事實”,與法律的規(guī)定是根本無法分開的?!按蚬偎揪褪谴蜃C據(jù)”這種說法就形象地說明了這一點(diǎn)。任何一位從事法律工作的人員都清楚,法律并不象它表面上看上去那樣“明確和穩(wěn)定”。人們通常認(rèn)為,法律工作者可以把法規(guī)編成對數(shù)表,創(chuàng)造出法律計算尺一樣的東西,并能從中找出精確無誤的法律答案。一般公眾輿論也同意拿破侖的一個著名的說法:“將法律化成簡單的幾何公式是完全可能的,因此,任何一個能識字的并能把兩個思想聯(lián)系在一起的人,就能做出法律上的裁決?!笨蓪嶋H上這卻是極大的誤解。法律在很大的程度上曾經(jīng)是,現(xiàn)在是,而且將永遠(yuǎn)是含混的和有變化的。認(rèn)為法律是確定的、靜止的,判決完全可以預(yù)測,這種看法只能是一個“基本的法律神話”(basic legal myth)和兒童“戀父情結(jié)”(father plex)的殘余。法律的實施并非一種精確的形式化的科學(xué)流程,而必須以一種“似乎很精確的方式”來處理一些“實際上無法精確處理的問題”。人們對法律的理解,即使在嚴(yán)格遵循法律解釋和推理原則的情況下也不可能完全一致。在文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載這里沒有“非此即彼”思維方法的用武之地,法律推理通常不可能得出“放之四海而皆準(zhǔn)”的必然結(jié)論。法律思維不同于道德思維法律與道德在內(nèi)容上具有相當(dāng)程度的一致性,要想在法律與道德之間劃出一條毫不含糊的分界線是不可能的。一般認(rèn)為法律是最低限度的道德。道德中有法律的某些因素,法律中也有道德的某些因素。如果說“法律是社會秩序的骨架”的話,那么它還必需用道德的血和肉來填充,二者相互影響。道德對法律的影響在我國封建社會“引經(jīng)入律”和西歐中世紀(jì)的“宗教裁判”中表現(xiàn)得非常突出。同時法律也影響道德,法律制度的建立和完善對社會道德的養(yǎng)成具有巨大的促進(jìn)作用。然而,法律與道德畢竟是兩種不同類型的社會規(guī)范,它們的內(nèi)容、作用范圍以及作用形式和社會效力具有明顯的不同。首先,法律主要表明統(tǒng)治集團(tuán)的道德,而并非是籠統(tǒng)的全社會的道德。其次,法律是人類理性的表現(xiàn),有規(guī)范的形式且相對穩(wěn)定。而社會道德具有強(qiáng)烈的感情色彩,沒有固定的表現(xiàn)形式且穩(wěn)定性較差。再次,法律具有國家強(qiáng)制力,而道德不具有國家強(qiáng)制的效力,其作用的發(fā)揮主要靠個人的自覺。二者之間的不同之處還可以舉出很多,這里關(guān)鍵的問題是:合法的不一定合乎道德,而合乎道德的也不一定合法。正是由于這兩種規(guī)范之間的顯著差異,與人們通常的觀念不同,西方社會甚至有這樣的說法:“好律師,壞鄰居”、“好的法律家,壞的基督徒”。不少同學(xué)在學(xué)習(xí)中自覺不自覺地用道德標(biāo)準(zhǔn)來衡量社會行為。如有些同學(xué)認(rèn)為律師不應(yīng)為劉涌這樣的壞人辯護(hù),對劉涌的辯護(hù)律師田文昌表示不理解,認(rèn)為為這樣的人辯護(hù)就是“喪失了良心”。這實際上就是混淆了法律與道德的區(qū)別。法律思維不同于政治思維同學(xué)們經(jīng)常把法律意識形態(tài)化。他們往往想當(dāng)然地把一些口號式的東西作為法學(xué)研究中不證自明的東西而接受,特別喜歡引用一些中共中央文件中的語言,以及國家的現(xiàn)行政策作為依據(jù),對大家經(jīng)常引用的馬列主義經(jīng)典作家的某些論述更是視為絕對的權(quán)威,而機(jī)械、教條地套用。這實際上是把馬列主義以及紅頭文件中的內(nèi)容,作為放之四海而皆準(zhǔn)的,沒有任何條件限制、沒有語境的絕對真理。這不僅模糊了政治與法律的界限,同時最終也模糊了學(xué)術(shù)研究探索與現(xiàn)實中遵守法律之間的界限。法律與政治聯(lián)系緊密,但同時又是可以分離的,二者不能混為一談。法律思維與政治思維不同。有人的地方就會有政治,但不一定有法律。法律是政治發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。法學(xué)也不是政治學(xué),法學(xué)家也不是政治家。法律活動與政治活動既不是簡單的包含關(guān)系,也不能完全相互替代。從歷史上來看,法律是在政治、道德等社會控制手段的狹縫中,通過與它們不斷的抗?fàn)幎a(chǎn)生、發(fā)展并逐漸壯大的。隨著法律的獨(dú)立、自治,法律思維逐漸擺脫政治思維和道德思維的束縛,法學(xué)成了一門獨(dú)立的學(xué)科,從而社會上出現(xiàn)了有別于政治家及道德家的一個法學(xué)家階層。他們不斷擴(kuò)大其社會影響和社會交涉能力,形成一股獨(dú)立的不容忽視的重要力量。政治與法律具有明顯的區(qū)別。政治主要反映社會統(tǒng)治集團(tuán)的意志和要求,表現(xiàn)為統(tǒng)治與被統(tǒng)治之間的斗爭和階級之間的關(guān)系以及各階級內(nèi)部的關(guān)系。而法律反映的是國家意志,即社會中各階層利益沖突相妥協(xié)的產(chǎn)物,表現(xiàn)為各階層之間的合作或妥協(xié)。政治的核心問題是權(quán)力的劃分及使用問題,而法律的核心問題是權(quán)利的配置及利用問題。政治靈活多變,往往比較激進(jìn)。而法律則相對穩(wěn)定、保守。政治具有自由裁量和特殊問題特殊對待的性質(zhì),而法律則具有普遍性和一般性。由文章來源:中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載此可知,那種認(rèn)為法律完全是政治的一部分,絕對受政治的控制和支配的觀點(diǎn),實際上是把法律當(dāng)成了政治的婢女。這與法律至上、依法治國的時代精神是格格不入的。法律獨(dú)立于政治的根源,從形式上講在于法律的專業(yè)化。法律規(guī)范有別于政治原則。法律運(yùn)作由受過專業(yè)法學(xué)教育的律師、法官負(fù)責(zé),而不受宗教或政治的權(quán)威機(jī)關(guān)或人士所操縱或左右?,F(xiàn)代社會的法律已經(jīng)越來越成為一種可計算的法律(calculable law),具有很高的技術(shù)屬性。法律的邏輯和政治的邏輯日漸分離,法律成為一個相對自給自足的部門。美國伯克利學(xué)派認(rèn)為這是法律發(fā)展的第二階段——自治型法階段的突出特點(diǎn)。英國亨利六世時的官福蒂斯丘論述了關(guān)于法律職業(yè)具有神秘性的思想,即認(rèn)為法律乃法官和律師界的特殊科學(xué)。法官、律師可以有自己的政治傾向,但在工作中必須以法律為最高的原則,通過法律的獨(dú)特的邏輯來考慮和解決問題,而不是采用應(yīng)急性的、臨時性的政治要求、政治觀點(diǎn)或
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