【文章內(nèi)容簡介】 股權基金的投資都不會超過被投資企業(yè)總股權的40%。設置可轉換優(yōu)先股。所謂可轉換優(yōu)先股即持有該股的人在 特定條件下可以把優(yōu)先股轉換為一定數(shù)額的普通股。可轉換優(yōu)先股的設置可以使得私募股權基金的投資者更為靈活的根據(jù)被投資企業(yè)的經(jīng)營狀況或上市后的市場表現(xiàn)來確定究竟是持有優(yōu)先股還是持有普通股。優(yōu)先股的有點在于擁有股息分配的優(yōu)先權以及剩余資產(chǎn)分配的優(yōu)先權，其一大特點就是固定收益，因此當公司的經(jīng)營情況差強人意時，優(yōu)先股比普通股具有更高的安全性。同時也會失去獲得高額回報的機會。而可轉換優(yōu)先股條款正是基于以上考慮而設置，為投資者提供了一個選擇的機會。另外，私募股權基金選擇可轉換優(yōu)先股也是基于投資者與企業(yè)經(jīng)營者之間的信息不對稱而采取的一種緩沖方式。我國目前還沒有出臺的法律法規(guī)中對優(yōu)先股做出明確的規(guī)定，上市公司也沒有公開發(fā)行優(yōu)先股的情況出現(xiàn)。不過優(yōu)先股的設置在股權投資協(xié)議中任然被廣泛運用并且得到認可，但這主要停留在意思自治的層面，與國家層面的立法不可相提并論。因此在股權投資協(xié)議中對優(yōu)先股所作的一些列權利義務安排仁不能損害善意第三人的利益。設置反稀釋條款。反稀釋條款是公司法中常見的一種可轉換證券上的條款，用于保證證券持有人享有的轉換之特權不受股票之再分類、拆股、股票紅利或相似的未增加公司資本而增加發(fā)行在外的股票數(shù)量的做法的影響。因此反稀釋條款可以被看作是對可轉換優(yōu)先股持有人的保護條款，保障前期投資者不因后來的廉價出售股權而導致股權被稀釋。常見的反稀釋條款主要有兩類：棘輪條款與加權平均反稀釋條款。棘輪條款————當企業(yè)經(jīng)營不好，不得不以更便宜的價格出售股權或更低的作價進行融資時，前期進入的投資便可能貶值，所以投資者會要求附加棘輪條款。反稀釋條款包括棘輪條款。棘輪條款是對投資者有利的反稀釋工具，也是投資方最常用的反攤薄保護形式。稀釋是指融資后導致每股凈賬面價值下降，反稀釋則意味著資本結構的重新調(diào)整。棘輪條款的主要意思是：如果以前的投資者收到的免費股票足以把他的每股平均成本攤低到新投資者支付的價格，他的反稀釋權利被叫做“棘輪”。棘輪是一種強有力的反稀釋工具，無論以后的投資者購買多少股份，以前的投資者都會獲得額外的免費股票。有時棘輪也同認股權和可轉換優(yōu)先股結合起來，在實施認股權時附送額外的股票或在轉換時獲得額外的股票，以保證創(chuàng)業(yè)投資公司持股比例不會因為以較低價格發(fā)行新股而被稀釋，進而影響其表決權。作為一種財務工具，棘輪條款是目前國內(nèi)對賭協(xié)議的原型。a、完全棘輪條款在完全棘輪條款的情況下，投資商過去投入的資金所換取的股份全部按新的最低價格重新計算。例如投資商以每股10元錢的價格投資100萬元購買了10萬股優(yōu)先股，稍后企業(yè)又向一家戰(zhàn)略伙伴以每股5元的價格發(fā)行5萬股換取25萬元的資金；按照全棘輪的算法，投資商的股份應該從10萬股調(diào)整到20萬股。這樣即使被投資企業(yè)以低價出售很少一點股份，投資商的股份比例也會大大增加，這對公司創(chuàng)辦人和原始投資人有很大的影響。根據(jù)特拉華州法律寫成的《美國風險投資示范條款》的募股說明書（Termsheet）中，采用完全棘輪條款（fullratchet provision）。b、加權平均價格條款在極端的情況下，如果新一輪的融資作價低于前一輪投資商投入的資金，除非企業(yè)中途取消融資或者前一輪的投資商放棄反棘輪條款，企業(yè)創(chuàng)辦人就可能失去大部分股權。所以，企業(yè)家應該要求以更合理的加權棘輪條款，也就是以所有股權(股票)的加權平均價格重新計算投資商和創(chuàng)始人的股份，這樣創(chuàng)始人的股份稀釋就沒有那么嚴重。還可以要求投資商所有的可轉換債權全部與普通股同樣計算，這樣萬一以后以較低價格增資擴股，創(chuàng)始人的股份也不會被稀釋得太多。例如，當初創(chuàng)業(yè)投資公司以每股1元的價格投資10萬元，投資公司與企業(yè)創(chuàng)辦人各占企業(yè)的10萬股（50%）；，再次融資1000元，如果用全棘輪方法計算，二次融資后投資公司占100萬股（10萬元/），企業(yè)總股數(shù)增至111萬股；如果用加權棘輪法計算，（101000元/110000股），（10萬元/），（+創(chuàng)辦人10萬股+新發(fā)1萬股）。為優(yōu)先股設置表決權。在一般意義上，優(yōu)先股沒有表決權，但在私募股權基金中，為了有機會參與被投資企業(yè)的管理，私募股權基金往往會要求獲得特殊性的權利，即要求其手中所持有的可轉換優(yōu)先股擁有與普通股相同的表決權而不論其是否已行使轉換權。只有這樣，才能保證手中持有可轉換優(yōu)先股的投資者在行使轉換權之前就可以一定程度上對被投資企業(yè)進行控制，確保其選擇行使轉換權時的利益在轉換之前得到充分保障。管理層的股權安排。通常私募股權基金進入時會同時安排相當一部分股權份額由企業(yè)管理層持有。利用股權激勵，鼓勵管理層除了保持自身良好的聲譽和業(yè)績外，還要承擔一定的風險，通過分享股東一部分剩余的辦法，激勵其為股東創(chuàng)造更大的價值，同時也給管理層自身帶來可能的高收益。當然管理層也要承擔企業(yè)虧損帶來的損失，以此來實現(xiàn)管理層與私募股權投資者之間的利益一致性。事實上根據(jù)剩余索取權與企業(yè)控制權相匹配的原則，在企業(yè)經(jīng)營層已經(jīng)擁有一部分企業(yè)控制權的同時，給予一定的與剩余控制權相適應的剩余索取權是一個明智的選擇。對于管理層的股權或期權安排在我國存在一定的特殊性，因為對于目前的國內(nèi)被投資企業(yè)尤其是民企，一個較為普遍的現(xiàn)象是公司的主要股東往往也是公司的管理層員，我國職業(yè)經(jīng)理人階層的發(fā)展還很不完善。因此在很多時候，管理層實際是缺失或者不完整的，在這種股東與管理層重合情況下，對管理層的股權或期權安排不應再一味地給予管理層股權或者期權，也應在給予權利的同時對其加以一定的限制，如在給予管理層期權獎勵的同時，如公司經(jīng)營不善也應相應限制或剝奪其企業(yè)管理權。ESOP（Employee Stock Ownership Plans）員工持股計劃的實施。除了在管理層層面的股權安排，在股權層面安排員工激勵的舉措同樣重要。ESOP是一種員工福利計劃，通過讓員工低價獲得期股的方式激勵員工在較長時間內(nèi)努力工作，從而以更高的價格兌現(xiàn)期股權益。ESOP實際上還有一定的融資功能，因此無論對公司還是員工都有一定的正面左右。公司治理結構的合理安排。如果說股權安排是私募股權基金能夠參與被投資企業(yè)控制與管理的基礎，那么安排合理的公司治理結構則是私募股權基金能夠有效參與被投資公司的途徑與方法。合理的公司治理結構可以使私募股權基金順利地把握被投資公司的戰(zhàn)略方向、重大決策以及財務經(jīng)營情況，其核心內(nèi)容是圍繞如何把握或分享被投資企業(yè)的控制管理權。公司治理結構完善的企業(yè)，公司控制權實際由兩部分組成，一是公司的所有者即股東，二是公司的經(jīng)營者，即管理層。私募股權基金在進行投資時都會選擇做小股東，其在對公司所有權控制相對而言比較弱的，因此在經(jīng)營管理層面控制權的爭取就顯得很重要。一般情況下，私募股權基金獲得對企業(yè)經(jīng)營管理的部分參與權及監(jiān)督權的主要途徑包括占有公司的董事會、監(jiān)事會以及推薦或更換公司的高級管理人員包括財務管理人員。參與董事會及重大事項的決策。私募股權基金在企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略、對外投資、資產(chǎn)重組、重大資產(chǎn)購置、企業(yè)經(jīng)營層的選擇及薪酬制度、企業(yè)經(jīng)營目標等重大事項中都會積極參與董事會的決策中。PE懂事的一票否決權。私募股權基金雖然在董事會中占有席位可以隨時了解并參與董事會的運作，但僅僅擁有一個或少數(shù)董事席位并不能保障私募股權投資者在董事會中的地位，確保私募股權投資者的投資安全。一票否決權體現(xiàn)了私募股權基金對于參與被投資企業(yè)控制管理的一種理念?！爸皇菐椭髽I(yè)進行重大決策，而不干預所投資企業(yè)的具體經(jīng)營事務”，只是告訴企業(yè)“什么不可以做”，而不是“應該怎么做”。否則不僅企業(yè)管理團隊的創(chuàng)新精神會受到抑制，而且會擾亂企業(yè)的整個決策與經(jīng)營程序。參與公司監(jiān)事會。派駐高級管理人員并獲得經(jīng)營管理層的更換權。私募股權投資后，往往利用自己廣泛的社會資源幫助被投資企業(yè)聘請符合現(xiàn)代企業(yè)管理水準的高級管理人員，幫助被投資企業(yè)的管理走上符合資本市場要求的軌道。國內(nèi)常用的是設置目前的績效考核制度和相應激勵制度，彌補原有民營企業(yè)管理上的缺失的內(nèi)容。審查財務報表及對財務權的其他控制。由于信息的不對稱性以及資本的高風險性，其在財務方面面臨較大的風險。要求被投資企業(yè)按期提供月、季、報表，監(jiān)控企業(yè)的現(xiàn)金流和資金使用情況。一旦發(fā)現(xiàn)有某些瑕疵，立即召開臨時董事會探討補救措施。同時，私募股權基金也會要求推薦其自己的人員用以更換被投資企業(yè)原有的財務管理人員，將公司的財務狀況控制在手以避免所投資進的風險，增強對被投資企業(yè)的監(jiān)督和控制。日常聯(lián)絡與溝通工作要消除私募股權基金作為外部投資者的信息不對稱帶來的問題，及時且穩(wěn)定的溝通是有效解決問題的關鍵，因此建立完善的溝通機制也是私募股權基金應當進行的重要任務。每周與被投資企業(yè)聯(lián)系一次。每月對企業(yè)進行一次走訪每季度提交項目跟蹤管理報告。須對被投資企業(yè)的股東會、董事會或監(jiān)事會會議預案提出本人意見。不定期向被投資企業(yè)提供《管理建議書》三、面對危機的處理和控制。被投資企業(yè)的經(jīng)營出現(xiàn)了下滑或發(fā)生了困境處于危機情形，情況就會發(fā)生變化。私募股權基金會希望獲得更多的控制權以確保其利益。這些控制權包括現(xiàn)金流權、投票權、董事會權、清算權以及其他一些控制權。私募股權基金具體做法：被投資企業(yè)經(jīng)營不善時控制權的轉移。在投資協(xié)議中直接約定企業(yè)控制權轉移的相關條款，也可以稱為企業(yè)下降條款，即當企業(yè)經(jīng)營管理不善或因其他原因導致的企業(yè)狀況惡化時雙方的權利義務以及企業(yè)該采取何種行動的條款。若被投資企業(yè)的財務報表或運營數(shù)據(jù)下降到一定的數(shù)值，就代表被投資企業(yè)的經(jīng)營狀況不善，企業(yè)家就應將企業(yè)的控制權，包括董事會控制權轉移給私募股權基金。事先約定企業(yè)下降條款的有點在于私募股權基金能夠在一個明確事先約定好的時間點取得對企業(yè)的控制權，避免不必要的紛爭。但其同樣存在一定的弊端，那就是事前約定的控制權轉移的臨界點很可能不準確，有時被投資企業(yè)的財務數(shù)據(jù)可能并沒有下降到臨界點以下，但實際上公司的經(jīng)營狀況已經(jīng)嚴重惡化了。要求控股股東或管理層回購。該種措施的可行性基礎在于私募股權基金一般都是以優(yōu)先股或者優(yōu)先債的形式來進行投資，并且已在投資協(xié)議中約定了經(jīng)營不善時的回購條款，如約定當公司的前景、業(yè)務或財務狀況發(fā)生重大不利于變化時，優(yōu)先股股東有權要求公司立即回購已經(jīng)發(fā)行在外的優(yōu)先股。購買價格等于原購買價格加上已承諾但尚未支付的紅利。在這種情況下，即使最后企業(yè)無法回購全部優(yōu)先股而要面臨破產(chǎn)，私募股權基金由于所持證券的優(yōu)先性，任然對被投資企業(yè)的破產(chǎn)享有優(yōu)先權，可以將自身的損失降低到最低。強制被投資企業(yè)進行清算。這種做法是更為直接的，當然直接通過清算或者破產(chǎn)來實現(xiàn)企業(yè)控制權轉移的缺點也存在，即代價可能比較大，直接意味著自身的投資失敗。所以若私募股權基金投資者認為被投資企業(yè)任然具有發(fā)展的可能與前景，則不必直接運用清算來實現(xiàn)目的，相反，其可以利用回購清算權作為手中的籌碼，與企業(yè)家進行磋商與談判，軟性地將企業(yè)的控制權轉移到自己手中。第四篇：私募股權基金管理有限公司章程(完整版)xxxxxxxx投資基金管理有限公司章程二〇一〇年十一月十三日第一章 總則l 根據(jù)《中華人民共和國公司法》和中華人民共和國（以下簡稱為“中國”）頒布的其他有關法律、法規(guī)及規(guī)范性文件（以下統(tǒng)稱為“中國相關法律法規(guī)”），本著平等互利的原則，經(jīng)友好協(xié)商，xxxx公司（以下簡稱為“甲方”）、xxxx公司（以下簡稱為“乙方”）、xxxx公司（以下簡稱為“丙方”）、xxxx公司（以下簡稱為“丁方”）同意在中國北京市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)區(qū)共同投資設立xxxxxxxx投資基金管理有限公司（以下簡稱為“基金管理公司”）。并在簽署的《xxxxxxxx投資基金管理有限公司出資協(xié)議》（以下簡稱為“出資協(xié)議”）基礎上，制訂本章程如下。第1條 有限公司的中文名稱為：xxxxxxxx投資基金管理有限公司英文名稱為：基金管理公司的注冊地址為： 基金管理公司的永久注冊地在北京市。第2條 基金管理公司的股東為：甲方： 注冊地址： 法定代表人： 職務： 國籍：乙方：注冊地址：法定代表人： 職務： 國籍：丙方： 注冊地址： 法定代表人： 職務： 國籍丁方： 注冊地址： 法定代表人： 職務： 國籍：第3條 基金管理公司的組織形式為有限責任公司，股東應分別以各自認繳的出資額為限。向基金管理公司承擔繳付出資的義務，并按其出資比例享受利潤分配，承擔虧損?；鸸芾砉緫匀控敭a(chǎn)對其債務承擔責任。第4條 基金管理公司是根據(jù)中國法律設立的中國法人，并受其管轄和保護，其一切活動必須遵守中國相關法律法規(guī)?；鸸芾砉窘?jīng)營原則為：接受私募投資基金委托，規(guī)范管理運營私募投資基金。公司不得以任何方式公開募集和公開發(fā)行基金。第二章 經(jīng)營目的和經(jīng)營范圍第5條 基金管理公司的經(jīng)營目的是：規(guī)范管理、穩(wěn)健經(jīng)營，為基金（指基金管理公司管理的基金）持有人和其他委托人提供專業(yè)化、高水平的投資管理服務，逐步發(fā)展為產(chǎn)品齊全、業(yè)績優(yōu)良、實力雄厚的國際一流產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司，為股東提供長期穩(wěn)定的回報。第7條 基金管理公司的經(jīng)營范圍是：發(fā)起設立并管理航空產(chǎn)業(yè)投資基金； 提 2 供相關管理、投資咨詢服務及從事其他有關政府部門核準的資產(chǎn)管理業(yè)務。第三章 注冊資本第8條 基金管理公司的注冊資本為人民幣壹仟萬元。基金管理公司第一期出資額為人民幣貳佰萬元，兩年之內(nèi)繳清全部注冊資本?；鸸芾砉緦褜嵤召Y本的80％認購節(jié)能航空產(chǎn)業(yè)投資基金的份額。第9條 在出現(xiàn)如下情形時，基金管理公司可以增加注冊資本： ；； 。第10條 股東的出資方式、出資額及出資比例如下：甲 方：貨幣出資490萬元人民幣，占注冊資本的49％； 乙 方：貨幣出資200萬元人民幣，占注冊資本的20％； 丙 方：貨幣出資200萬元人民幣，占注冊資本的20％； 丁 方：貨幣出資110萬元人民幣，占注冊資本的11％；第11條 股東繳付出資的條件如下：