涉外債權(quán)的法律適用(編輯修改稿)
2024-11-04 02:10 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 律適用假設干問題的規(guī)定?第5條規(guī)定：當事人未選擇合同爭議應適用的法律的，適用與合同有最親密聯(lián)絡的國家或者地區(qū)的法律。 人民法院根據(jù)最親密聯(lián)絡原那么確定合同爭議應適用的法律時，應根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當事人履行的義務最能表達合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最親密聯(lián)絡的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準據(jù)法。 〔一〕買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；假設合同是在買方住所地會談并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務的，適用買方住所地法。 〔二〕來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。 〔三〕成套設備供給合同，適用設備安裝地法。 〔四〕不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。 〔五〕動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。 〔六〕動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。 〔七〕借款合同，適用貸款人住所地法。 〔八〕保險合同，適用保險人住所地法。 〔九〕融資租賃合同，適用承租人住所地法。 〔十〕建立工程合同，適用建立工程所在地法。 〔十一〕倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。 〔十二〕保證合同，適用保證人住所地法。 〔十三〕委托合同，適用受托人住所地法。 〔十四〕債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。 〔十五〕拍賣(pāim224。i)合同，適用拍賣(pāim224。i)舉行地法。 〔十六〕行紀合同，適用行紀人住所地法。 〔十七〕居間合同，適用居間人住所地法。 假設上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更親密聯(lián)絡的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。,第十五頁，共三十八頁。,〔2〕最親密聯(lián)絡原那么的例外 假設認為合同明顯與另一國家或地區(qū)有更親密的聯(lián)絡，人民法院應當適用另一國家或地區(qū)的法律。 第二節(jié) 涉外侵權(quán)之債的法律適用 一、涉外侵權(quán)之債的概念 涉外侵權(quán)之債是指在侵權(quán)法律關系中，主體、客體和侵權(quán)事實(sh236。sh237。)至少有一項與外國有聯(lián)絡的債權(quán)債務關系。,第十六頁，共三十八頁。,二、侵權(quán)之債的法律(fǎlǜ)沖突,〔一〕侵權(quán)行為的范圍不同 興隆國家將干擾家庭關系、進犯機密、濫用法律程序等規(guī)定為侵權(quán)行為。 〔二〕侵權(quán)行為構(gòu)成要件的沖突 過錯；損害；過錯行為與損害結(jié)果之間有因果聯(lián)絡 過錯；損害；過錯行為與損害結(jié)果有因果聯(lián)絡；加害人須有行為才能 〔三〕損害賠償?shù)脑敲?、標準及?shù)額不同 〔1〕懲罰性賠償 充分補償受害人的損失；對有嚴厲過失的侵權(quán)人予以嚴厲的經(jīng)濟處分 〔2〕全額賠償 〔1〕可預見到的損失——英美 〔2〕實際(sh237。j236。)損失〔包含無法預見的損失〕——法國 興隆國家的數(shù)額高于開展中國家,第十七頁，共三十八頁。,三、一般涉外侵權(quán)之債的法律(fǎlǜ)適用,〔一〕侵權(quán)行為地法的原那么 (1)“場所支配行為〞 侵權(quán)產(chǎn)生的民事責任，來自于行為地法，其性質(zhì)也決定于行為地法 〔2〕“既得權(quán)說〞 侵權(quán)行為地法給予當事人的損害賠償懇求權(quán)，類似一種財產(chǎn)權(quán)，原告不管在何州起訴，都攜帶該法授予的權(quán)利，訴訟地法院不過是被懇求支持或協(xié)助獲得這一權(quán)利。 適用侵權(quán)行為地法是平衡權(quán)利的需要(xūy224。o)，也是維護公共利益的需要(xūy224。o)。 從各國的立法理論看，對于侵權(quán)行為地一般有三種理解。 〔1〕.以侵權(quán)行為施行地為侵權(quán)行為地 〔奧地利〕 〔2〕.以損害結(jié)果發(fā)生地為侵權(quán)行為地〔英、荷〕 〔3〕.認為侵權(quán)行為地包含行為施行地和損害結(jié)果發(fā)生地 〔日、瑞〕 3.假設侵權(quán)行為施行地和損害結(jié)果發(fā)生地有多個時，以主要行為施行地或主要損害結(jié)果發(fā)生地為準。,第十八頁，共三十八頁。,〔二〕 法院地法原那么 理由是侵權(quán)行為責任類似于犯罪責任，而且侵權(quán)責任與法院地的公共秩序又親密相關。 〔三) 重疊適用侵權(quán)行為地法與法院地法原那么 又稱雙重可訴原那么，最早來自于英格蘭的理論，是一項關于以何國法律為標準來判斷侵權(quán)行為是否成立的原那么。一般以侵權(quán)行為地法為主，假設侵權(quán)行為地在外國，那么以法院地法的適用加以(jiāyǐ)限制，如日本。 〔四〕共同屬人法原那么 包括共同住所地法〔或共同慣常居所地法〕和共同本國法。該原那么的運用基于一些特定的條件，即侵權(quán)行為案件當事人的國籍一樣，或者住所〔慣常居所地〕一樣。目前大陸法系多采用此原那么，如瑞士和德國。,第十九頁，共三十八頁。,〔五〕最親密聯(lián)絡原那么 美國1971年的?第二次沖突法重述?第145條規(guī)定：當事人在侵權(quán)行為某個問題上的權(quán)利和義務，適用與該事件或當事人有最親密聯(lián)絡的州的本地法。在確定所要適用的準據(jù)法時，應考慮(kǎolǜ)以下連結(jié)因素：(1)損害發(fā)生地；(2)加害行為施行地；(3)當事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地；〔4〕當事人之間有聯(lián)絡時其聯(lián)絡最集中的地方。 檢驗的標準在于聯(lián)絡的重要的程度，對于法律的分析，在于其背后表達的政策和利益。 〔六〕有限的當事人意思自
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